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自序 1

导论 1

第1章 民法上担保契约 11

一 问题之说明 11

二 与品质保证有关之担保契约 17

A.商品制造人担保契约 18

1.契约之成立 19

a.保证期限 20

2.保证书典型之内容 20

b.保证之要件与内容 21

c.保证之责任之限制 21

3.法律关系之内容 21

4.与出卖人瑕疵担保责任之关系 24

B.买卖契约中之担保约款 26

1.契约之特征 26

2.法律关系之内容 27

a.担保事故 27

b.契约解除权或价金减少请求权 27

d.时效 28

c.不履行之损害赔偿请求权 28

3.与品质保证之关系 29

C.独立之担保契约 30

1.契约之特征 30

2.法律关系之内容 32

D.类型之描绘 35

1.非品质保证 35

2.非民法之保证契约 35

4.在私法自治容许之范围内 36

5.独立与非独立担保契约 36

3.买卖或承揽契约之促成 36

6.担保人负无过失之担保责任 37

三 债务担保契约 38

A.债权之出卖人对债务人支付能力之担保 38

1.法律性质 38

2.法律效果 40

B.债务担保契约之特征及承认之必要性 42

1.与民法保证契约之不同 42

a.与保证契约类似之处 42

b.实质经济利益之存在 43

c.保证债务之从属性 43

d.担保债务欠缺从属性 46

e.担保契约之无因性？ 47

2.承认之必要性 49

3.担保契约之判定 53

a.当事人之用语 54

b.关键性之判断基准 55

c.保证契约之推定？ 56

1.抛弃所有抗辩之保证 57

a.约定于定型化契约条款 57

C.若干个别契约之判断 57

b.其他情形 58

2.无效债务保证 59

3.人事保证 60

a.受雇人将来损害赔偿义务之履行保证 60

b.担保雇佣人不因而受损害 61

4.请即付银行保证 61

D.担保契约所生之请求权及债务担保契约之法律适用 63

1.担保契约所生请求权之主张 63

3.担保契约所生债权之移转 64

a.让与担保契约所生之债权 64

2.抗辩关系 64

b.被担保债权之移转 65

4.保证规定之类推适用 66

四 民法上担保契约总论 67

A.担保契约之类型特征 67

1.类型之描述 68

a.契约之内容 68

b.担保契约之独立性 69

c.无过失责任 70

d.以担保为契约目的 70

a.无名契约 71

e.担保结果之不确定性 71

2.契约性质 71

b.非其他契约类型之构成部分 72

c.单务契约、无偿契约 72

3.担保契约在人保体系中之地位 73

B.与其他相关制度之区别 74

1.动机、条件 74

2.财产保险契约 75

3.担保责任 77

a.行为担保、行为以外之结果之担保 79

b.与品质保证有关之担保契约、债务担保契约、其他担保契约 79

C.其他民法上之担保契约 79

1.担保契约之分类 79

c.银行担保、银行担保以外之担保 80

d.请即付担保、其他担保 81

2.第三人负担契约 81

3.自己债务担保契约 84

五 结论 85

第2章 票据之无因性及其基础关系 89

一 问题之说明 89

二 票据关系与实质关系 93

1.票据行为 94

A.票据关系 94

2.票据交付契约之性质及其成立 96

3.票据关系之内容 97

B.票据预约 98

C票据资金 99

D.票据原因 101

三 票据债权与原因债权 103

A.票据授受之目的 104

B.为履行金钱债务而授受票据 105

1.为清偿而授受票据 105

2.原因债权之清偿期 107

3.原因债权之消灭 109

a.票据兑现 109

b.因兑现以外之情形获终局满足 109

4.原因债权之求偿 110

a.基础关系所生责任之补充性 110

b.票据债权因时效或手续之欠缺而消灭对原因债权之影响 111

C.票据之不当得利返还 112

1.票据债权作为不当得利返还之客体 113

2. 票据债权之法律上原因 115

a.学说 116

b.以清偿为目的 117

c.以担保为目的 118

d.“关于发生票据债务之债法上约定”法律上意义 119

3.不当得利抗辩 119

4.不当得利之排除 120

5.判例之检讨 121

D.基础关系所生之抗辩与票据债权 122

1.抗辩之分类 122

2.通税及“最高法院”之见解：直接对抗说 123

c.一时抗辩权 126

b.时效消灭抗辩权 126

a.权利消灭抗辩 126

3.不当得利抗辩之扩张适用 126

4.权利滥用抗辩 127

5.目的限制约定 129

a.德国实务见解 129

b.检讨 132

c.第三人清偿 134

d.一时抗辩权以外之情形 136

四 票据无因性原则效果之检讨 136

A.票据无因性之概念 137

2.外在无因性 138

1.不同于独立性原则 138

3.内在无因性 139

4.票据债权之无因性 140

B.票据无因性原因之射程距离 141

1. 票据债权与原因债权之分离 141

2. 票据转让之抗限制 142

3.对直接当事人以外之第三人负担票据债务 144

a.相对于票据资金 144

b.相对于票据原因 144

C. 票据无因性于直接当事人间之效果 145

4. 直接当事人间之抗辩关系 145

1. 举证责任转换 146

2. 时效消灭 146

3. 基础关系所生抗辩之援用 147

五 结论 148

第3章 无因债权契约体系之构成 151

一 问题之提出 151

二 德国无因债权契约理论之发展 153

A.19世纪理论之发展 154

1.问答契约 155

2.德国19世纪前半叶 157

3.B r之理论 159

B.德国民法之制定 161

1.第一草案 161

2.第二草案 162

3.德国现行法之规定 163

C.无因行为体系之确立 166

1.要因给予行为 167

2.非给予行为 169

3.非给予行为 171

4无因性原则 172

D.民法制定后之发展 173

1.要因债务承认契约 174

2.无因债权契约之否定说 177

3.实务运用之情形 180

三 三角关系中之无因债权契约 182

A.交易上典型之案例 182

1.有价证券所表彰权利之发生 183

2.汇票之承兑 185

3.指示证券之承担 186

4.信用状之开状与保兑 188

1.债之关系之内容 193

B.总论 193

2.共通之特征 194

a.以书面成立 194

b.单务契约 194

c.对原因关系以外之第三人负担债务 195

d.三角关系 195

e.广义指示给付关系 196

3.无因性 197

a.外在无因性 197

b.三角关系之无因性 198

c.无因债权之无因性 200

d.类型上之特征：内在无因性 201

a.无因债权契约不生效力 204

b.补偿关系或（及）对价关系欠缺 204

4.不当得利之适用 204

c.指示之欠缺 205

C.若干案型之检讨 206

1.其他三解关系中之无因债权契约 206

2.民法上保证与票据保证 209

4.债务承担契约 212

a.免责债务承担 212

3.债务担保契约 212

b.并存债务承担 214

5.支票之保付 215

四 二人关系中之无因债权契约 216

A.票据行为 217

1.对直接当事人负担票据债务 217

2. 票据债权与原因债权之关系 218

3.票据无因性承认之必要 220

a.票据之流通 220

b.票据转让 221

1.交互计算与差额承认 222

B.交互计算之差额承认 222

c.便利直接当事人行使权利 222

2.差额债权之确定 224

3.差额承认之法律效果与性质 226

a.确定效力说 226

b.更改效力说（无因债权契约说之一） 228

c.并存说（无因债权契约说之二） 230

C.未表明债之原因之债权证书 231

1.通说 233

2.对通说之批判 234

b.未表明债之原因即为无因债权契约？ 235

a.契约自由原则 235

c.独立负担债务之意思 237

d.交易上之实际需要 238

e.基础关系抗辩之排除 240

3.本文见解 241

a.非无因债权契约 241

b.债权证书授受之目的：便利权利之行使 243

c.举证责任转换：举证责任契约 244

d.援用票据事件法理之可能性 247

1.共通特征 248

D.总论 248

a.以书面成立？ 249

b.单务契约 249

c.对直接当事人负担债务 249

2.无因性 249

a.外在无因性 249

b.内在无因性 250

c.无因性之主要效力 250

3.一般性承认 251

a.无一般性承认之必要 251

b.“民法”第195条第2项但书“契约承诺” 252

c.“民法”第144条第2项后段“以契约承认” 253

4.中断时效之效力 254

五 结论 255

第4章 论代物清偿——契约变更与结束自由之一考察 259

一 学说判例及问题所在 259

A.学说判例之基本见解 259

1.代物清偿为契约 260

2.要物契约 261

3.有偿契约 262

4.第三人亦得为代物清偿 262

5.与其他制度之区别 262

B.契约变更与结束自由中之代物清偿 263

C.方法上省思 270

二 他种给付有瑕疵之处理 276

A.有偿契约说之检讨 277

1.有偿契约说发生之背景 277

2.德国民法第365条之类似买卖说 279

3.对有偿契约说之批判 282

a.原定债务系基于无偿契约而生 282

b.代物清偿法律结构不同于有偿契约 287

c.法制史之观点 288

B.清偿行为说 289

1.清偿契约 290

2.他种给付有瑕疵之处理 293

3.对清偿行为说之检讨 295

C.本文见解：特殊债务变更契约 298

1.债务变更契约之概念 299

2.特殊债务变更契约说 300

3.他种给付有瑕疵之处理 302

D.第三人代物清偿 304

1.有偿契约说之检讨 305

2.特殊变更契约说 305

3.本文见解：清偿契约说 307

三 不当得利之适用 308

A.要因或无因契约？ 309

B.原定债务不存在 311

C.代物清偿不生效力 313

四 与其他类似制度之区别 315

A.要物契约说 315

1.对要物契约说之检讨 316

2.单纯代物清偿合意 320

a.1994年度台上字第890号判决 320

b.从消费借贷之演变而论 321

c.债务人之保护 323

d.判决检讨 324

3.“代物清偿预约” 326

4.“附停止条件代物清偿” 331

5.任意之债与代物清偿 334

a.债权人有代替权之约定任意之债与单纯代物清偿合意 335

b.债务人有代替权之任意之债与代物清偿 337

c.约定任意之债与“代物清偿预约” 339

B.债务人另行负担新债务 340

1.实质解释规则：间接给付 341

a.更改之概念 344

2.债之更改 344

b.要因与无因更改—更改契约之法律构造 348

c.更改之法律效果 352

d.更改与代物清偿 353

3.约定应给付他物以代原定给付 355

a.更改或代物清偿 355

b.更改多不符合当事人利益 357

c.1976年台上字第1300号判例：债务变更契约 357

4.债务人对债权人负担无因债务 359

a.为清偿旧债务而对债权人负担票据债务 359

b.延期票据 363

c.交互计算之差额承认 366

5.债务人对债权人负担要因债务 367

a.准消费借贷 367

b.约定利息滚入原本—1982年台上字第2532号判例 373

C.第三人对债权人负担债务 375

1.第三人对债权人负担票据债务 375

a.旧债务不消灭之情形 376

b.旧债务消灭之情形 378

2.第三人对债权人负有给付他物之义务 381

a.旧债务不消灭—1996年度台上字第2388号判决 381

A.债务人代物清偿 383

b.旧债务消灭之情形 383

五 结论 383

1.他种给付有瑕疵时 384

2.特殊变更契约说 384

3.不当得利之适用 384

4.要物契约之概念陈旧过时 385

5.“代物清偿预约” 385

B.债务人为清偿债务负担新债务 385

2.约定应给付他物以代原定给付 386

3.债务人对债权人另行负担票据债务 386

1.间接给付 386

4.债务人对债权人别行负担要因债务 387

C.债务变更契约：实现契约变更自由原则之手段 387

1.契约变更自由之贯彻 387

2.客体更改为特殊债务变更契约 387

3.任意之债 388

D.第三人代物清偿与间接给付 388

1.第三人代物清偿 388

2.第三人对债权人负担票据债务 389

3.第三人对债权人负有给付他物之义务 389