最高人民法院指导性案例裁判规则理解与适用 合同卷 预约合同、点击合同、买卖合同、拍卖合同、承揽合同、服务合同、储蓄存款合同、银行卡、存单、租赁合同、赠与合同、代理合同等 第2版pdf电子书版本下载

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第一章 预约合同 1

规则1双方当事人在协议中明确约定在具备商品房预售条件时还需重新签订商品房买卖合同的，该协议应认定为预约合同 1

【规则理解】 1

一、预约的内涵及特征 1

（一）预约的内涵 1

（二）预约的特征 2

二、预约的成立及生效 3

（一）预约内容的确定性 3

（二）预约的形式要件 3

三、预约与本约的区分标准 5

（一）是否须另外订立买卖合同 5

（二）是否直接发生交货付款义务 5

（三）一方违约时对方可作何请求 5

四、实践中适用预约与本约应注意的问题 5

（一）预约不是本约的从合同 5

（二）区分买卖预约与附条件、附期限买卖合同 6

（三）不能仅从协议名称等形式方面区分预约与本约 6

（四）应结合合同具体内容等其他方面区分预约与本约 6

（五）当事人意思表示不明的处理 7

【拓展适用】 8

一、预约的效力 8

（一）必须磋商说 8

（二）必须缔约说 9

（三）区分说 9

二、违反预约的法律责任 10

（一）实际履行 11

（二）损害赔偿 12

（三）定金罚则 14

【典型案例】张励与徐州市同力创展房地产有限公司商品房预售合同纠纷案 15

第二章 点击合同 23

规则2网站运营者履行变更告知义务后，单方缩减“免费信箱”容量的行为是合法行使合同变更权，不构成违约 23

【规则理解】 23

一、信息网络时代格式合同的新形式——点击合同 23

（一）点击合同的概念 23

（二）点击合同的特点 24

二、点击合同的成立与生效 24

（一）点击合同的成立 24

（二）意思表示的撤销与撤回 25

（三）点击合同的生效 25

三、点击合同的效力的判定 26

（一）点击合同条款中免除或者限制责任的内容是否醒目展示 26

（二）协议订立前是否提供了用户对条款预先审查的机会 27

（三）点击合同内容是否违反法律的强制性或禁止性规定 27

四、点击合同中约定的单方变更权条款 28

【拓展适用】 28

一、网络免费服务合同 28

（一）网络免费服务合同的概念 28

（二）网络免费服务合同的类型 29

（三）网络免费服务合同的特征 29

（四）实践中要注意的问题 30

二、未成年人的电子合同缔约能力 31

（一）未成年人缔结电子合同的效力 31

（二）未成年人存在欺诈情形下所订电子合同的效力 33

【典型案例】来云鹏诉北京四通利方信息技术有限公司服务合同纠纷案 35

第三章 买卖合同 40

规则3买卖合同中，出卖方少交货及与合同约定质量不符部分货物的价值不高，并未因此实质剥夺买受方再次转售从而获取利润的机会，不影响买受方合同目的的实现，其不适当履行合同的行为构成一般违约，不构成根本违约 40

【规则理解】 40

一、买卖合同解除的内涵与类型 40

（一）买卖合同解除的内涵 40

（二）合同解除的类型 41

二、合同解除与根本违约 42

三、根本违约的构成 44

四、可预见性规则 45

（一）可预见性规则的内涵 45

（二）可预见性规则的适用要件 46

【拓展适用】 47

一、协议解除、约定解除与法定解除的关联 47

二、合同目的与合同动机 48

三、合同解除权的行使 49

四、合同违约解除后的损害赔偿范围 50

【典型案例】新疆亚坤商贸有限公司与新疆精河县康瑞棉花加工有限公司买卖合同纠纷案 52

第四章 拍卖合同 62

规则4竞买人在竞得拍卖品后以空头支票支付成交定金并不付款提货的，构成违约 62

【规则理解】 62

一、拍卖的定义概述 62

二、拍卖合同中的要约与承诺 62

（一）拍卖表示 63

（二）竞价者应价 63

（三）拍定 64

三、拍卖成交确认书的性质 64

四、拍卖合同成立后当事人的权利义务 65

（一）拍卖人的权利义务 65

（二）买受人的权利义务 65

【拓展适用】 66

一、拍卖法律关系分析 66

（一）拍卖人与委托人之间的法律关系 67

（二）委托人与买受人之间成立买卖合同关系 69

（三）拍卖人基于代理与买受人成立代理行为关系 69

二、拍卖法律关系中拍卖人的瑕疵担保责任 69

（一）物的瑕疵担保 69

（二）权利瑕疵担保 70

三、拍卖瑕疵担保责任的免除 70

（一）拍卖人无过错 70

（二）买受人自己的过错 70

（三）拍卖人对拍品瑕疵予以免责声明 71

四、实践中适用瑕疵担保责任应当注意的问题 71

（一）如何防止“声明不保证”条款的滥用 71

（二）执行拍卖中买受人是否享有瑕疵担保请求权 72

（三）司法拍卖不承担物的瑕疵担保责任的理由 73

【典型案例】广东省广州和平艺术品拍卖有限公司诉李进拍卖纠纷案 74

规则5拍卖行业的传统报价方式作为行业惯例，在具体的民事活动中被各方当事人所认同，即具有法律上的约束力 77

【规则理解】 78

一、惯例及其特征 78

（一）惯例的内涵 78

（二）惯例的法律特征 78

二、习惯与习惯法的关系 79

（一）习惯与习惯法的相同点 80

（二）习惯与习惯法的不同点 80

三、惯例（习惯）作为司法裁判的要件 80

四、“三声报价法”作为拍卖行业惯例可以作为裁判依据 81

【拓展适用】 82

一、拍卖合同的生效 82

二、拍卖合同生效的一般要件 82

（一）当事人的主体资格 82

（二）当事人意思表示真实 83

（三）不得违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗 84

三、拍卖合同生效的特殊要件 84

（一）保留价原则 85

（二）“价高者得”原则 86

四、网络司法拍卖中起拍价与保留价的关系 87

五、司法实践中“价高者得”原则与优先购买权冲突的处理 88

（一）我国有关优先购买权的规定 88

（二）“价高者得”原则与优先购买权之间的冲突 88

（三）拍卖实践中适用优先购买权应注意的问题 89

【典型案例】曾意龙与江西金马拍卖有限公司、中国银行股份有限公司上饶市分行、徐声炬拍卖纠纷案 90

规则6买受人与拍卖行恶意串通致使拍卖标的物相关权利人的权利受损，人民法院可以依法宣布拍卖无效或撤销拍卖 101

【规则理解】 101

一、恶意串通概述 101

（一）恶意的内涵 102

（二）串通的内涵 102

二、恶意串通行为的构成要件 103

（一）行为人在主观上具有通谋 103

（二）行为人要有恶意串通损害他人合法权益的行为表现 103

三、拍卖中恶意串通的类型 103

（一）竞买人之间的恶意串通 103

（二）拍卖人与竞买人之间的恶意串通 103

（三）委托人、拍卖人和竞买人三方共同串通 104

四、拍卖中恶意串通行为的法律后果 104

【拓展适用】 105

一、一人竞拍行为的效力 105

（一）从拍卖的概念分析一人竞拍的效力 106

（二）从合同效力认定角度分析一人竞拍行为的效力 107

（三）从程序正义角度分析一人竞买的效力 108

二、禁止拍卖人参与竞买规则 110

（一）禁止拍卖人参与竞买之理由 110

（二）实践中拍卖人受托参加竞买的法律效力 111

【典型案例】广东龙正投资发展有限公司、广东景茂拍卖行有限公司申请执行复议案 113

第五章 承揽合同 118

规则7承揽人仅以定作人陆续支付设备款的行为，来证明设备已调试合格的理由缺乏证明力 118

【规则理解】 118

一、承揽合同的概念和特征 118

（一）承揽合同的概念 118

（二）承揽合同的法律特征 118

二、承揽合同的种类 119

（一）加工合同 119

（二）定作合同 119

（三）修理合同 120

（四）复制合同 120

（五）测试合同 120

（六）检验合同 120

（七）其他承揽合同 120

三、承揽合同当事人的义务 120

（一）承揽人的义务 120

（二）定作人的义务 123

【拓展适用】 123

一、承揽合同与其他合同的关系 123

（一）承揽合同与委托合同的区分 123

（二）承揽合同与雇佣合同的区分 124

（三）承揽合同与买卖合同的区分 124

二、承揽合同中的风险负担 124

（一）风险负担的前提 125

（二）风险负担的原则 125

（三）风险负担的种类 125

三、承揽合同的消灭 126

（一）定作人的解除权 127

（二）承揽人的解除权 127

四、承揽合同当事人的破产 127

【典型案例】烟台冶金新材料研究所与吉林冶金机电设备制造厂加工承揽合同纠纷案 127

第六章 电信服务合同 134

规则8用户固定电话因被盗打所造成的话费损失在案件侦破之前，应由服务提供方负担 134

【规则理解】 134

一、电信服务合同的界定 134

二、电信服务合同的法律特征 135

（一）电信服务合同是无名合同 135

（二）电信合同是转移电信资源使用权的合同 135

（三）电信合同是持续服务性合同 135

三、电信服务合同的法律性质 136

（一）电信服务合同与供用电合同的比较 136

（二）电信服务合同与提供服务合同的比较 137

（三）电信服务合同与租赁合同的比较 138

四、电信服务合同第三人侵犯财产所有权的责任承担 139

（一）第三人侵犯电信服务合同的特征 139

（二）固定电话异常话费的风险责任承担 139

【拓展适用】 141

一、移动电话及网络电话话费异常时风险责任承担 141

（一）移动电话及网络电话的概念及特点 141

（二）移动电话及网络电话话费异常时的风险责任承担 142

二、电信服务合同违约金问题的处理 143

（一）电信服务合同违约金的法定性和约定性 143

（二）电信服务合同违约金的赔偿性和惩罚性 144

（三）审判实践中对电信服务合同违约金的调整 145

【典型案例】广东省南海市邮电局诉崔立新欠付电话费纠纷案 145

规则9入网费和通话费是为不同的交易目的而设，用户欠费的，移动电话公司有权对用户做停机处理，但无权将用户号码无偿收购并转让 148

【规则理解】 149

一、移动电信合同的含义及特征 149

（一）移动电信服务合同的含义 149

（二）移动电信服务合同的特征 149

二、移动电信服务合同中双方当事人的权利和义务 149

（一）移动电信服务经营者的义务 150

（二）移动电信用户的义务 151

【拓展适用】 153

一、移动电信服务合同中不公平格式条款的类型 153

（一）提供者减轻或免除自己责任、加重相对人责任 154

（二）提供者排除对方当事人主要权利 154

二、移动电信服务合同中不公平格式条款的法律效力判断 154

三、移动电话号码的法律性质分析 155

（一）移动电话号码的权利属性 155

（二）移动电话号码的权利类型及归属 156

四、移动电信用户间转让移动电话号码的法律问题 157

【典型案例】广东直通电讯有限公司诉洪分明电话费纠纷案 158

规则10电信服务企业在订立合同时未向消费者告知某项服务设定使用期限限制，合同履行中以超期为由限制或停止对消费者服务的，属于违约行为 161

【规则理解】 161

一、经营者告知义务的内涵 161

（一）经营者告知义务的概念 161

（二）经营者告知义务的性质 162

二、经营者告知义务的内容 162

（一）告知有关商品或服务的信息 163

（二）告知有关商品或服务的必要信息 163

（三）经营者向消费者告知的信息应当真实 164

三、经营者违反告知义务的法律后果 164

（一）违反告知义务的方式 164

（二）违反告知义务的法律后果 165

【拓展适用】 167

一、消费者知情权概述 167

二、消费者知情权与消费者其他权利的关系 168

（一）消费者知情权与消费者自主选择权的关系 168

（二）消费者知情权与消费者人身财产安全权的关系 168

（三）消费者知情权与消费者公平交易权的关系 169

三、消费者知情权与经营者告知义务的内在关联 169

（一）消费者知情权与经营者告知义务的内在一致性 169

（二）实践中消费者知情权保护与经营者告知义务履行的不完全对应问题 170

（三）有关侵害消费者知情权问题解决的路径 170

【典型案例】刘某捷诉中国移动通信集团江苏有限公司徐州分公司电信服务合同纠纷案 171

第七章 医疗服务合同 177

规则11医疗服务机构在非紧急情况下，未履行告知说明义务并征得患者同意，擅自改变约定的医疗方案导致治疗失败，应承担相应的责任 177

【规则理解】 177

一、医患关系的法律性质 177

（一）医患关系的界定 177

（二）医患关系的法律属性 178

二、医疗服务合同的法律特征 180

（一）医疗给付义务的高度专业性和当事人双方作用的不对等性 180

（二）兼具道德性和合法性 180

（三）合同内容的不确定性和非结果性 181

（四）合同缔结过程中的强制缔约性 181

三、医疗机构的义务及违约类型 181

（一）诊疗义务 181

（二）告知、说明义务 181

（三）医疗机构的违约类型 183

【拓展适用】 184

一、医疗服务合同中医方的违约责任构成 184

（一）医疗机构存在违反医疗服务合同的行为 184

（二）患者的权利受到损害的事实存在 184

（三）违约行为与损害后果之间须有因果关系 185

（四）医疗机构存在过错 185

二、医疗违约责任与侵权责任的竞合 185

三、医疗违约责任的承担与免责 186

（一）医疗违约责任承担的主要形式 186

（二）医疗违约损害赔偿责任的承担规则 187

（三）医方违约责任的免责事由 188

【典型案例】郑雪峰、陈国青诉江苏省人民医院医疗服务合同纠纷案 189

第八章 储蓄存款合同 194

规则12银行接受客户的存款，但存款被他人以伪造的印章冒领，银行应承担相应的赔偿责任 194

【规则理解】 194

一、储蓄存款合同的内涵 194

二、储蓄存款合同中当事人的权利义务 195

（一）存款机构的权利与义务 195

（二）存款人的权利与义务 198

【拓展适用】 198

一、储蓄存款合同的法律特征 198

（一）储蓄存款合同的主体具有特定性 198

（二）存款机构须依据存款人的请求方能支付本金利息 198

（三）储蓄存款合同为格式合同 199

（四）储蓄存款合同为实践合同、要式合同、有偿合同、单务合同 199

二、储蓄存款合同的法律性质 200

（一）货币所有权取得与丧失的特殊性 200

（二）储蓄存款合同的性质界定 201

三、储蓄存款合同的成立与生效 204

【典型案例】上海市第七建筑工程公司海南公司诉交通银行海南分行存款被冒领损害赔偿纠纷案 205

规则13金融机构对储户未尽到保证支付、取款自由、为储户保密等义务的，应当承担相应违约责任 207

【规则理解】 207

一、存款人取款自由权的理解 207

（一）取款人取款与否的自由 207

（二）取款人取款时间、地点的自由 208

（三）取款人取款数额的自由 208

（四）取款人取款方式的自由 208

二、存款机构的保证支付义务 209

三、存款机构的保密义务 209

（一）存款机构有不透露存款人信息的义务 209

（二）存款机构提供必要措施防止存款人身份信息及密码泄露的义务 210

【拓展适用】 210

一、债权准占有人制度在存款冒领案件中的适用 210

二、表见代理制度在存款冒领纠纷案件中的适用 212

【典型案例】周培栋诉中国农业银行湖南衡阳市江东支行储蓄合同纠纷案 213

规则14银行对于关乎储户切身利益的内部业务规定，负有告知储户的义务，如双方对于储蓄合同内容的理解产生分歧时，不能仅依照银行内部业务规定解释合同 219

【规则理解】 220

一、格式条款的法律问题分析 220

（一）格式条款的内涵 220

（二）格式条款的特征 221

（三）格式条款的法律规制 222

（四）格式条款的效力 223

二、强制性规范的类型化分析 224

（一）强制性规范的内涵 224

（二）效力性强制规定与管理性强制规定的内涵 225

（三）效力性强制规定与管理性强制规定的区分 225

【拓展适用】 226

一、储蓄合同利率受中国人民银行关于利率规定的限制 226

（一）利率市场化的界定 227

（二）利率市场化的功能 227

（三）我国存贷款利率市场化的改革进程 228

二、商业银行应对消费者尽到提示和说明义务 229

（一）商业银行应对消费者尽到提示和说明义务的法律基础 229

（二）我国商业银行的信息披露制度 229

【典型案例】梅州市梅江区农村信用合作联社江南信用社诉罗苑玲储蓄合同纠纷案 231

规则15 银行未能识别出伪造印鉴而错误付款，给储户造成损失的，应承担民事责任 235

【规则理解】 235

一、存款机构承担审核义务的理论基础 235

二、存款机构承担审核义务的具体标准 236

（一）实质审核与形式审核的争议 236

（二）存款机构应承担实质审核的义务 238

【拓展适用】 239

一、《票据法》第57条的理解与适用 239

（一）《票据法》第57条的解释论 239

（二）《票据法》第57条的立法论 240

二、一般储蓄存款合同中存款机构的审核义务 242

（一）存单等存款凭证真实性的审查 242

（二）存款人身份证件准确性的审查 243

（三）取款密码正确性的审查 244

（四）存款关系客观性的审查 245

【典型案例】中国建设银行天津市分行南开支行与天津开发区迈柯恒工贸有限公司存款纠纷案 245

规则16犯罪分子利用银行疏漏，支取储户借记卡账户钱款，应当认定银行没有提供必要的安全、保密条件，应向储户承担支付责任 249

【规则理解】 249

一、冒领存款行为的类型分析 249

（一）利用真实信息伪造凭证冒领存款 249

（二）利用真实凭证和信息冒领存款 250

（三）利用不当挂失冒领存款 250

二、冒领存款纠纷中存款机构的归责原则分析 250

（一）合同法中违约的归责原则 250

（二）冒领存款纠纷中存款机构的归责原则 252

三、存款机构承担违约责任的构成要件 253

（一）存款机构客观上存在违约行为 253

（二）存款机构主观上存在过错 253

（三）存款人因存款机构违约行为遭受损失的承担 254

【拓展适用】 255

一、存款机构减轻或免除责任的法定事由 255

（一）过失相抵的概念及功能 255

（二）过失相抵规则的具体适用 256

二、存款机构减轻或免除责任的约定事由 257

（一）免责条款及其效力的相对性 257

（二）储蓄存款合同中免责条款的效力 258

【典型案例】王永胜诉中国银行股份有限公司南京河西支行储蓄存款合同纠纷案 259

第九章 银行卡 265

规则17储户的银行卡信息和密码被泄露导致损失，银行未尽到信息安全保障义务的，银行应承担赔偿责任 265

【规则理解】 266

一、银行卡的内涵及法律性质分析 266

（一）银行卡的内涵 266

（二）银行卡的法律性质 266

二、伪造银行卡取款行为中当事人的法律关系以及责任性质分析 267

（一）冒领人与存款机构之间的侵权或不当得利法律关系 267

（二）冒领人与存款人之间的侵害债权法律关系 267

（三）存款人与存款机构之间的合同法律关系 268

三、存款机构承担违约责任的具体情形 270

（一）存款机构的付款审核义务 270

（二）存款机构的安全保障义务 272

【拓展适用】 273

一、附随义务的内涵及理论基础 273

（一）附随义务的内涵 273

（二）附随义务产生的理论基础 274

二、附随义务的功能及法律特征 274

（一）附随义务的功能 274

（二）附随义务的法律特征 275

三、储蓄存款合同中附随义务的具体类型 275

（一）告知义务 276

（二）协助义务 277

（三）保密义务 277

（四）保护义务 278

【典型案例】顾骏诉交通银行上海分行储蓄合同纠纷案 279

规则18持有人所持信用卡被抢后，虽口头挂失但未按有关规定书面挂失的，仍应承担信用卡被透支的风险 284

【规则理解】 285

一、信用卡及信用卡合同的基本内涵 285

（一）信用卡的基本概念 285

（二）信用卡合同的基本内涵 285

二、信用卡被冒用时的责任分担 286

（一）信用卡被冒用的界定 286

（二）信用卡挂失的时间认定 287

（三）信用卡挂失的效力认定 288

【拓展适用】 289

一、24小时免责条款的效力探讨 289

二、信用卡挂失前的责任分担 291

【典型案例】中国银行青海省分行诉梁国治返还信用卡透支款纠纷案 293

规则19银联卡特约商户在受理有预留签名的银联信用卡消费时，未核对签名造成持卡人损失的，应承担相应的赔偿责任 297

【规则理解】 297

一、特约商户审核信用卡义务的依据 297

（一）特殊商户审核义务的法律依据 298

（二）特约商户审核义务的合同依据 298

二、特约商户审核信用卡的义务范围 299

（一）审核信用卡本身的义务 299

（二）审核密码的义务 300

（三）审核签名的义务 300

三、特约商户审核信用卡的义务标准 301

四、特约商户对持卡人的责任承担 302

（一）承担责任的性质 302

（二）承担责任的归责原则及构成要件 302

（三）过失相抵规则的适用 303

【拓展适用】 303

一、信用卡法律关系的性质 303

（一）委托代理说 304

（二）债权让与说 304

（三）债务承担说 304

（四）票据转让说 304

（五）独立担保说 305

二、信用卡合同中抗辩权的切断与接续 306

（一）信用卡合同中抗辩权的切断 306

（二）信用卡合同中抗辩权的接续 307

【典型案例】蔡红辉与金才来信用卡纠纷案 308

第十章 存单 312

规则20银行没有证据证明与存单持有人的存款关系不真实，仅以内部底单记载来主张存折上的存款余额为误写的理由不能成立 312

【规则理解】 312

一、一般存单纠纷案件的认定 312

（一）一般存单纠纷案件的概念 312

（二）一般存单纠纷的类型 313

二、一般存单纠纷案件的处理 314

（一）一般存单纠纷案件的处理原则 314

（二）一般存单纠纷案件的处理规则 315

【拓展适用】 316

一、持有人以真实存款凭证为证据提起诉讼 316

（一）金融机构工作人员因工作失误而出具空头存单引发的存单纠纷 316

（二）金融机构工作人员或其他人持银行真实存单、印章到客户处揽存，所得款项未交单位，引发存款人与金融机构之间的存单纠纷 317

（三）存单持有人的真实存单与金融机构的底单不符，金融机构拒付存款而引发的存单纠纷 318

二、持有人以瑕疵存款凭证为证据提起诉讼 318

三、持有人以伪造、变造存款凭证为证据提起诉讼 319

（一）当事人持伪造、变造存单起诉金融机构，企图骗取款项而引发的存单纠纷 319

（二）金融机构工作人员以伪造、变造的存单揽存，所得款项未交单位，引发存款人与金融机构之间的存单纠纷 319

【典型案例】信连华诉天津市商业银行股份有限公司塘沽支行新港分理处存单纠纷案 321

规则21存单所体现的原债权债务关系无效，并不影响第三人善意取得该存单所体现的债权 326

【规则理解】 326

一、存款单质押的内涵与性质 326

（一）存款单质押的内涵 326

（二）存款单质押的性质 327

（三）存款单质押的基本类型 327

二、以虚开的存款单质押的处理规则 328

（一）出质人与虚开存单的金融机构承担连带赔偿责任 328

（二）金融机构承担赔偿责任的限度 329

三、以伪造、变造的存款单质押的处理规则 330

四、存单核押的法律规则 331

（一）存单核押的法律效力 331

（二）存单核押的构成要件 333

【拓展适用】 334

一、以他人存单质押的处理规则 334

二、存单质押的实现 335

三、存单质押的其他法律问题 338

（一）以公款私存的存单质押是否有效的问题 338

（二）银行在处理存单质押时应注意的问题 338

（三）关于电子存单质押的法律效力及应注意的问题 339

（四）关于存单复印件交付能否导致质押行为生效的问题 339

【典型案例】河南省安阳汽车运输总公司诉河南省林州市临淇镇临淇信用合作社南庄分社、河南省林州市临淇镇临淇信用合作社质押存单兑付纠纷案 340

第十一章 租赁合同 343

规则22出租人不能以格式合同中有“双方再无经济关系”的约定为由，拒绝退还押金 343

【规则理解】 343

一、房屋租赁合同的概念和特征 343

（一）房屋租赁合同的概念 343

（二）房屋租赁合同的特征 344

二、房屋租赁合同当事人的义务 344

（一）出租人的义务 344

（二）承租人的义务 346

【拓展适用】 347

一、房屋租赁合同的解除 347

（一）房屋租赁合同解除的形式：约定解除和法定解除 347

（二）承租人与出租人的解除权 348

二、情势变更原则对承租人解除租赁合同的影响 349

三、法院强制拍卖房屋后对租赁合同解除的影响 350

（一）拍卖财产上权利负担的处理原则 351

（二）强制拍卖中“买卖不破租赁”原则的适用 352

四、执行程序中房地产租赁权与抵押权关系的处理 353

五、租赁房屋装饰装修的处理 355

（一）承租人未经出租人同意对房屋进行装饰装修时的处理 355

（二）承租人经出租人同意对房屋进行装饰装修时的处理 355

【典型案例】徐蕾诉北京中汇信元置地房地产经纪有限公司财产所有权纠纷案 356

规则23出租房屋所占用的土地性质为国有划拨用地，出租人未依法缴纳土地收益的，不影响合同效力 360

【规则理解】 360

一、国有划拨土地使用权概述 360

二、划拨土地使用权租赁制度沿革 361

三、对《城市房地产管理法》第56条的理解 362

（一）“以营利为目的”的界定 362

（二）具有房屋所有权人将以划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋出租的行为 362

（三）土地收益的上缴 362

【拓展适用】 363

一、划拨土地上房屋租赁合同的效力 363

（一）我国法律法规对划拨土地上房屋出租的相关规定 363

（二）确立划拨土地上房屋租赁合同效力应注意的问题 364

二、划拨土地上房屋租赁合同签订后应当履行的相关法律义务 364

（一）租金中的土地收益应上缴国家 364

（二）划拨土地上房屋租赁合同应当报经相关管理部门批准 365

（三）按照法律、行政法规规定应报经房地产管理部门登记备案 365

三、处理划拨土地上房屋租赁合同纠纷案件应当注意的问题 365

（一）划拨土地使用权及地上建筑物分别抵押的效力与处理 365

（二）以未依法经消防验收合格的房屋为标的物订立的房屋租赁合同效力如何认定 367

【典型案例】新疆维吾尔自治区建筑木材加工总厂与中国民主同盟新疆实业发展总公司房屋租赁纠纷案 369

规则24出租人出卖非租赁房屋，承租人不享有优先购买权 377

【规则理解】 377

一、房屋承租人优先购买权的涵义及制度价值 377

二、房屋承租人优先购买权行使的条件 378

（一）房屋承租人优先购买权行使的先决条件 378

（二）房屋承租人优先购买权行使的实质条件 380

（三）房屋承租人优先购买权行使的期限 381

【拓展适用】 382

一、我国关于房屋承租人优先购买权的立法演变 382

二、房屋承租人优先购买权的法律性质 383

三、房屋承租人优先购买权与其他权利的关系及处理 385

（一）房屋承租人优先购买权与房屋共有人优先购买权的关系及处理 385

（二）第三人为出租人的近亲属时与承租人的优先购买权的关系及处理 386

（三）房屋承租人优先购买权与抵押权的关系及处理 386

四、执行程序认定租赁权成立标准的把握 387

【典型案例】杨巧丽诉河南中州泵业有限公司优先购买权侵权纠纷案 388

第十二章 赠与合同 392

规则25募捐人只将募捐款中的部分付给受益人，其余部分挪作他用，其行为有违诚实信用 392

【规则理解】 392

一、募捐的内涵 392

二、募捐的分类 392

（一）公益捐赠 393

（二）社会募捐 393

三、社会捐赠与普通赠与、公益捐赠的比较 393

（一）社会捐赠与普通赠与的比较 393

（二）社会捐赠和公益捐赠的比较 394

四、社会募捐法律性质分析 395

（一）理论界对社会募捐法律性质的争议 395

（二）社会募捐主体之间的法律关系分析 396

【拓展适用】 398

一、社会捐赠法律关系的客体 398

二、司法实践中处理社会捐赠应当注意的问题 398

（一）募捐人未按捐赠人意愿将捐赠款物交由受益人的处理 398

（二）因他人侵权行为受到财产或人身损害，受害人获得社会捐赠，有权再获得侵权人或保险公司支付的赔偿金 399

三、社会捐赠因特定原因产生剩余的处理 400

（一）社会捐赠剩余的概念和种类 400

（二）社会捐赠剩余归属处置应当考虑的因素 400

【典型案例】杨尔特诉陕西省礼泉县教育局、中国教育工会陕西省礼泉县委员会给付募捐款纠纷案 402

规则26受赠人在接受捐款，享有捐款受益权的同时，不得违反捐款人为捐款所设定的合理条件或义务 404

【规则理解】 404

一、公益捐赠的概念辨析 404

二、公益捐赠法律性质的分析 405

（一）公益捐赠是双方法律行为 405

（二）公益捐赠合同是诺成性合同 407

（三）公益捐赠合同是单务、无偿合同 408

【拓展适用】 408

一、公益捐赠合同的法律特征 408

二、公益捐赠合同的法律主体 409

（一）捐赠人 409

（二）受赠人 409

（三）受益人 410

三、捐赠人不履行合同义务违约责任的承担 410

（一）继续履行赠与合同 410

（二）交付等值的价金 410

（三）赔偿损失 410

（四）解除合同 411

（五）责任的免除 411

四、公益捐赠合同中捐赠人就赠与物瑕疵担保责任的承担 411

（一）故意不告知或保证赠与财产无瑕疵的责任 411

（二）附义务赠与的责任 412

【典型案例】蒋鲜丽诉陈马烈、《家庭教育导报》社返还公益捐赠纠纷案 413

第十三章 代理合同 418

规则27当事人有关律师费、差旅费及其他实现债权费用负担的约定为有效 418

【规则理解】 418

一、律师职业的属性分析 418

（一）服务性 418

（二）有偿性 419

（三）专业性 419

（四）独立性 419

二、律师收费的合理性分析 420

（一）律师的专业性和服务性决定律师收费的合理性 420

（二）社会生存规律决定律师收费的必要性 420

三、律师的收费 420

（一）收费的标准 420

（二）收费的方式 421

四、民事诉讼律师费等费用的承担 421

（一）合同纠纷中当事人对律师费用承担的约定 421

（二）法律、司法解释明确规定由败诉方承担胜诉方合理的律师费 422

【拓展适用】 424

一、风险代理制度概述 424

（一）风险代理制度分类概述 424

（二）我国律师风险代理立法历史沿革 425

二、风险代理的性质和特征 426

（一）风险代理的法律性质 426

（二）风险代理收费的特征 427

三、签订风险代理合同应注意的问题 428

（一）律师风险收费的告知程序 428

（二）禁止风险代理收费的案件 428

【典型案例】西藏吉庆实业开发有限公司与重庆市华鼎现代农业景观园开发有限责任公司、中国农业银行西藏自治区分行营业部抵押借款合同纠纷案 429

规则28律师在服务合同中约定限制委托人接受调解、和解的条款无效 434

【规则理解】 435

一、律师与委托人关系概述 435

（一）律师与委托人关系的法理分析 435

（二）以委托人为中心的律师代理 436

二、律师和委托人权利义务关系的内容 437

（一）律师在委托代理关系中享有的权利 437

（二）律师在委托代理关系中所负的义务 437

三、对律师代理协议中限制委托人接受调解、和解条款效力的认定 438

（一）限制调解及和解的非正当性 438

（二）限制调解及和解违背法律服务的职业伦理 439

（三）限制调解及和解条款背离委托代理关系 439

【拓展适用】 439

一、律师执业中的利益冲突 439

（一）利益冲突的内涵 439

（二）利益冲突概念的理论基础 440

二、利益冲突的理论分类 441

（一）同时性利益冲突和连续性利益冲突 441

（二）直接利益冲突和间接利益冲突 442

（三）律师与委托人间的利益冲突和委托人相互间的利益冲突 442

三、我国的利益冲突规范及评析 443

（一）《律师法》中执业利益冲突的规定 443

（二）《律师执业行为规范》中执业利益冲突的规定 443

（三）其他有关执业利益冲突的规定 444

【典型案例】上海市弘正律师事务所诉中国船舶及海洋工程设计研究院服务合同纠纷案 445

第十四章 存款扣划 452

规则29银行将应付款划入开户单位账户后，又根据人民法院的裁定和通知，冻结和扣划该款项的，应认定银行已履行了付款义务 452

【规则理解】 452

一、扣划存款的法律含义与性质 452

（一）扣划存款的法律含义 452

（二）扣划存款与查询、冻结存款的区别 453

（三）扣划存款的性质 454

二、扣划存款的主体及其法律依据 454

（一）人民法院 455

（二）海关 455

（三）税务部门 455

三、扣划存款的程序 456

（一）扣划存款所需的证件及法律文书 456

（二）金融机构协助扣划存款时的审查内容 456

（三）金融机构内部的登记制度 456

（四）禁止有权机关提取现金 457

【拓展适用】 457

一、金融机构不履行协助扣划存款义务的责任 457

二、金融机构履行协助扣划存款义务与保护储户利益的关系 458

（一）货币的法律属性 458

（二）货币所有权归属的特殊性 459

【典型案例】交通银行南昌分行诉海南赛格国际信托投资公司江西证券交易营业部存款支付纠纷案 461

第十五章 账户管理 465

规则30外资金融机构向小额储户收取账户管理费的行为，不违反法律、法规禁止性规定的，不构成违法 465

【规则理解】 466

一、金融机构收取账户管理费行为应受合同法的规制 466

（一）金融机构收取账户管理费与合同自由 466

（二）金融机构收取账户管理费与信息披露义务 466

（三）金融机构收取账户管理费与强制缔约义务 467

二、金融机构收取账户管理费应受商业银行法的规制 467

（一）收取账户管理费与支付利息并不冲突 467

（二）收取账户管理费应符合商业银行法的授权范围 468

三、金融机构收取账户管理费应受消费者权益保护法的规制 469

【拓展适用】 470

一、商业银行单方变更收费标准效力的认定 470

二、商业银行单方变更收费标准的规制 472

三、商业银行收费的性质及监管 472

（一）商业银行收费的性质界定 472

（二）商业银行收费的监管 474

【典型案例】吴卫明与花旗银行上海分行储蓄合同纠纷案 475