合伙人 股东纠纷法律问题全书 1 第2版pdf电子书版本下载

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第一章 公司设立纠纷 2

第一节 立案 2

1.如何确定公司设立纠纷的诉讼当事人？ 2

2.公司设立纠纷诉讼由何地法院管辖？ 2

3.公司设立纠纷应按照什么标准交纳案件受理费？ 2

4.公司设立纠纷是否适用诉讼时效？ 3

第二节 公司设立程序及条件 3

一、公司设立的流程 3

5.设立内资企业需要履行哪些程序？提交哪些材料？ 3

6.设立外商投资企业需要履行哪些程序？提交哪些材料？ 6

7.公司营业执照中记载哪些事项？ 8

8.设立哪些公司需要履行前置审批程序？ 9

9.设立外商投资企业应遵循哪些审批原则？如何界定审批权限？ 16

10.外国人可以担任内资企业法定代表人吗？外国人在华就业需要履行哪些手续？ 16

二、企业名称（商号）、商标、域名与经营范围 17

（一）企业名称（商号）、商标与域名 17

11.公司名称由哪几部分组成？实践中应注意哪些问题？ 17

12.企业之间因登记注册的名称发生争议时，应该如何处理？ 18

13.向工商行政管理机关请求处理企业名称争议，需要提交哪些材料？ 19

14.在哪些情形下，构成企业名称（商号）侵权？ 19

【案例1】在后注册企业使用在先登记名称 工商责令变更登记 20

15.公司名称登记后，商号可以转让或许可他人使用吗？ 23

16.何为企业名称（商号）合同纠纷？该纠纷由何地法院管辖？是否适用诉讼时效？ 24

【案例2】企业名称相似 工商登记被撤销 24

【案例3】类别不同经营范围相同 上海“爱建”核准不当被撤销 25

【案例4】注册于不同辖区且品牌“驰名”在后 不当竞争侵犯商标权理由不成立 28

【案例5】无偿使用字号条件未成立 判决停止使用并支付使用费 31

【案例6】转让人继续使用字号属根本违约 解除合同并赔偿损失 33

17.将他人企业名称中的字号相同或者近似的文字注册为商标，是否构成侵权？如何判断相关公众对企业名称所有人与商标注册人是否产生误认或者误解？ 41

【案例7】未证明商号知名度 商标“同”商号不属侵权 42

【案例8】字号早于商标且未突出使用 未攀附未误导不构成侵权 46

18.企业将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号是否构成对他人注册商标的侵权？如何理解“商标相同”“商标近似”？ 51

【案例9】搭驰名商标便车 企业字号被判停用 51

【案例10】不恰当使用字号侵犯商标权 诉请撤销变更企业名称决定被驳回 56

19.他人侵犯注册商标专有权或企业名称专有权，权利人有哪些法律救济措施？ 59

20.因商标与企业名称发生混淆的案件，如何确定管辖的工商行政管理机关？ 60

【案例11】虽与驰名商标不同类 因视觉相似仍被认定为侵权 60

21.何为网络域名权属、侵权纠纷？该纠纷由何地法院管辖？是否适用诉讼时效？ 64

22.何为商标权权属、侵权纠纷？该纠纷由何地法院管辖？是否适用诉讼时效？ 64

23.侵犯注册商标专用权或商号侵权案件中，如何确定侵权人的赔偿数额？ 65

（二）经营范围 66

24.如何表述企业经营范围？不同类型的经营项目如何办理营业范围登记？在哪些情形下，企业登记机关对企业申请的经营范围不予登记？ 66

25.在哪些情形下，企业应当及时申请变更经营范围登记或者注销登记？ 66

26.如何认定公司超越经营范围签订的合同的效力？ 67

27.何为非法经营罪？其立案追诉标准以及量刑标准分别是怎样的？ 67

【案例12】国家药监局原副局长张敬礼 犯非法经营等罪被判17年 70

【案例13】未经许可炒卖外汇获利近2万 非法经营入狱两年罚金5万 71

【案例14】假公司炒汇获利5万余元 被判非法经营获利4年罚金50万 73

第三节 设立中公司责任承担的裁判标准 75

28.先公司交易行为责任应由谁承担？ 75

【案例15】内部约定不能对抗债权人 设立中民事责任由公司承担 76

29.设立中的公司法律性质如何？是否可以与第三人签订交易合同？ 77

【案例16】发起人借款设公司 公司享受权利应担责 78

【案例17】从事非必要的交易行为 发起人个人承担民事责任 80

30.因公司虚假登记致使公司或者第三人受到损害的，由谁承担责任？ 85

31.通过网络股权众筹所签订的协议是否有效？ 85

【案例18】股权众筹融资协议未违反法律法规强制性规定为有效 85

第二章 发起人责任纠纷 97

第一节 立案 97

32.如何确定发起人责任纠纷的诉讼当事人？ 97

33.发起人责任纠纷由何地法院管辖？ 98

34.发起人责任纠纷按照什么标准交纳案件受理费？ 98

35.发起人责任纠纷是否适用诉讼时效？ 98

【案例19】发起人共担亏损且过时效丧胜诉权 非认股人主张退股金被驳回 98

第二节 发起人责任承担的裁判标准 102

一、设立失败时发起人的责任承担 102

36.公司设立失败时，发起人应当承担哪些责任？ 102

37.设立行为所产生的债务、费用包括哪些？ 103

【案例20】被告主体不适格 请求未成立公司担责被驳回 103

【案例21】按股权分担开办费 设立失败返还股金 107

【案例22】两次募资设立主体视为变更 设立失败发起人返还认股人投资 108

【案例23】公司设立失败 费用按认缴比例分担 110

【案例24】公司设立失败 过错发起人承担违约责任 112

38.股份有限公司设立失败时，认股人除了可向发起人请求承担返还股款加算利息的连带责任外，可否就发起人的过错，要求其承担损害赔偿责任？ 114

39.如果公司发起人指示负责验资的银行将认股人投入的款项私自转移，认股人应当如何救济？ 114

【案例25】发起人非验资账户所有人 主张银行划转验资款担责被驳回 114

40.如果发起人故意作出虚假陈述引诱认股人认购股份的，认股人应当如何救济？ 118

41.购买非法出售的公开募集股份，投资人的利益应当如何救济？ 118

二、设立成功时发起人的责任承担 118

42.公司设立成功后，如何解决因发起人过失造成公司其他发起人或认股人的经济损失？ 118

43.公司设立成功后，在设立过程中因履行设立职责给他人造成损害的，受害人可否向公司主张侵权责任？ 118

第三节 衍生问题——婚约财产纠纷和同居关系纠纷 119

一、婚约财产纠纷的裁判标准 119

44.何为婚约财产纠纷？ 119

45.如何确定婚约财产纠纷的诉讼当事人？ 119

46.婚约财产纠纷由何处法院管辖？ 119

47.婚约财产纠纷是否适用诉讼时效？ 119

48.婚约解除时，一方是否可以向另一方主张返还彩礼？ 120

【案例26】“非诚勿扰”相识相恋 反悔送“礼”闹上法庭 120

49.父母、亲属向对方给付的彩礼，能否成为返还彩礼诉讼的当事人？ 122

50.彩礼给付后，男女双方仅形成同居关系，为此，给付彩礼的父母或亲属要求返还彩礼的，能否支持？ 122

51.若男女双方已经结婚，则赠与彩礼一方能否要求返还？ 122

52.以订婚为名，实质上却以此欺诈他人婚约财产，行为人是否构成诈骗罪？ 122

【案例27】“玫瑰”陷阱骗婚骗财 被判13年罚金38万 122

53.如果一人同时对外订立多份婚约，则是否可以向所有未与其形成婚姻关系的一方主张返还彩礼？ 123

二、同居关系纠纷的裁判标准 124

54.何为同居关系纠纷？该纠纷由何地法院管辖？按照什么标准交纳案件受理费？是否适用诉讼时效？ 124

55.具有同居关系的双方诉至法院要求离婚的，法院应当如何处理？ 124

56.如果同居一方起诉主张解除同居关系，法院应当如何处理？ 124

57.如果女方在同居期间怀孕，男方是否可以提出解除同居关系？ 124

58.解除同居关系时，对于同居期间的财产应当如何分割？ 124

【案例28】男方出资购房 分手女方获得折价款 125

59.解除同居关系时，同居期间所形成的债权、债务如何处理？ 126

【案例29】同居时借款共同开销 法院确认为共同债务双方连带偿还 126

第三章 股东出资纠纷 131

第一节 立案 131

60.如何确定股东出资纠纷的诉讼当事人？ 131

61.公司一名股东以公司名义起诉请求另一股东返还出资，起诉状中仅有公司印章，无法定代表人签字，另一股东以法定代表人名义申请撤销该诉讼，对该诉讼应如何处理？ 132

【案例30】公章与法定代表人签字冲突 法院裁定驳回诉请 132

62.起诉协助股东抽逃出资的董事、高管、实际控制人承担连带责任时，如何确定诉讼当事人及案由？ 135

63.公司股东未履行或未全面履行出资义务，公司足额出资股东能否直接请求出资不实股东履行出资义务？是否需要履行先请求公司向出资不实股东主张权利的前置程序？ 135

64.股东出资纠纷由何地法院管辖？ 136

65.股东约定共同出资成立公司，但该公司未进行工商登记，某位股东以非货币资产出资但未办理权属转让手续，该公司应以何种身份起诉要求违反出资义务股东承担责任？ 136

66.股东出资纠纷诉讼按照什么标准交纳案件受理费？ 136

67.公司请求违反出资义务的股东补缴出资款是否适用诉讼时效？公司债权人要求股东在出资不实范围内对公司债务承担补充赔偿责任的，是否适用诉讼时效？ 136

【案例31】公司请求股东补缴出资款 不受诉讼时效限制 137

第二节 出资方式 139

一、注册资本 139

68.法律对公司注册资本最低额有要求吗？货币出资与非货币资产出资的比例有何要求？ 139

69.外商投资企业的注册资本最低限额有何特殊规定？如何办理境外直接投资外汇登记？除了《公司法》规定的出资方式外，外国投资者还可以采用哪些方式进行出资？ 141

70.外商投资企业注册资本和投资总额的比例关系有何要求？ 143

71.外商投资企业可以分期缴纳出资吗？如违反规定缴纳，应当承担哪些责任？外商投资企业无法按期缴付出资时，可以延期出资吗？如何办理延期？ 143

72.增资时，股东可否分期缴纳出资？ 144

73.募集设立公司的发起人应至少认购公司多少股份？认股人未按期缴纳所认购股份的股款，对于该部分股款，公司其他发起人应如何处理？该认股人应承担何种法律责任？ 145

74.工商登记的股权比例与合作协议约定的投资比例不一致，应以何为准？ 145

75.用于出资的财产应当符合哪些条件？哪些财产可以用于出资？劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产以及国家法律规定禁止流通的财产，如枪支、弹药、毒品、土地所有权、集体土地使用权可以用于出资吗？ 145

76.出资人以非货币财产出资，是否必须进行资产评估？未依法评估作价，出资人的出资行为效力应如何认定？ 146

二、股权作价出资 147

77.符合哪些条件的股权可以用于出资？如何判定股东是否已全面履行股权出资义务？ 147

78.投资人以外商投资企业股权投资的，有何特殊程序？ 149

79.投资人以股权出资，其他股东是否享有优先购买权？ 149

80.如何对股权进行资产评估？ 149

【案例32】股权作价出资评估报告 151

三、债权作价出资 155

81.债权出资包括哪些形式？公司设立时可以采用债权出资吗？ 155

82.哪些主体可以采用债权出资？哪些主体可以接受债权出资？ 156

83.哪些债权可以转为股权？债权出资应当履行哪些特殊程序？ 156

84.债权转股权的效力是依双方转股合同还是依工商设立登记来确定？ 157

85.债权可以部分出资吗？可以分期缴纳吗？ 157

86.公司以债权出资，在工商登记机关处登记的出资方式如何表述？ 157

87.被投资公司接受债权出资应注意哪些事项？ 157

四、知识产权作价出资 157

88.公司接受技术出资，应注意哪些法律风险？ 157

89.出资人以知识产权作价出资，应当履行哪些程序？ 159

【案例33】未办理变更登记 实用新型出资行为不成立 160

90.如何办理专利著录权、著作权、商标等知识产权的变更登记？ 161

91.如何对专利、著作权、商标等知识产权进行资产评估？ 163

五、土地使用权与实物作价出资 165

92.国有企业划拨土地使用权能否直接用于出资？如何认定出资人是否履行了出资义务？ 165

【案例34】国有划拨土地使用权未经批准 出资无效 165

93.集体土地使用权能否直接用来出资？应当履行哪些审批程序？ 168

94.特定机构管理的不动产收益权，如公路桥梁、公路隧道或者公路渡口等不动产权益是否可以出资？ 169

95.如何办理房屋及土地使用权出资变更登记手续？ 169

96.如何对机器设备进行资产评估？ 170

97.如何对土地使用权进行资产评估？ 170

第三节 股东出资纠纷的裁判标准 172

一、股东出资纠纷的一般裁判标准 172

98.出资人以知识产权、非专利技术、实物作价出资，如何认定是否全面履行了出资义务？ 172

【案例35】技术已出资实际控制人仍侵占 诉讼确认归公司 172

99.出资人以房屋、土地使用权作价出资，如何认定是否全面履行了出资义务？在出资人未办理权属转移手续或未实际交付公司使用情况下，如何认定股东是否履行了出资义务以及是否享有股东权利？ 175

100.出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，是否有效？是否全面履行了出资义务？ 176

101.当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，举证责任如何分配？ 177

【案例36】未推翻出资评估报告 要求股东补足差额被驳回 177

【案例37】名为“投资”假戏被做真 私下约定为“借贷”无效 181

102.股东占有股权的比例是否必须与认缴或实际出资比例相同？股东可否自由约定股权比例？ 183

【案例38】股东按照约定持有股权应当受到法律的保护 183

103.验资报告可否作为判定股东出资到位的直接证据？ 190

【案例39】审计报告不足以推翻出资证据 股东主张违约责任被驳回 190

104.出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，该出资人是否需要补足差额？ 193

105.股东以专利技术出资并在工商登记部门备案，但未办理专利转让变更登记。公司成立后，股东又将该专利技术转让给第三人，该专利技术转让合同是否有效？ 194

106.公司章程中约定出资者以货币出资，但股东实际出资时却以实物代替，该股东是否履行了出资义务？ 194

【案例40】出资方式有争议 以工商登记为准 194

107.如何确定出资不实股东的出资缴纳时间？在公司进入破产或清算程序后，股东承诺的出资期限尚未到期，该股东是否有义务继续履行出资义务？公司债权人能否请求该股东承担连带责任？ 200

【案例41】公司全面停业 出资期限尚未届满的股东提前履行出资义务 200

【案例42】出资瑕疵股东对除名其股东资格的决议不具有表决权 203

108.瑕疵出资股东对公司享有到期债权的，其能否主张抵销其相应的瑕疵出资额？ 207

【案例43】破产债权不能与瑕疵出资相抵销 法定出资义务应履行 208

109.瑕疵出资股东能否以其应分取的利润抵销瑕疵出资？公司能否直接扣留股东应分得的利润以填补股东所欠出资？ 209

【案例44】未达成抵销合意 未分配红利不得冲抵瑕疵出资额 210

110.出资人以不享有处分权的财产出资，该出资行为是否有效？ 212

111.出资人以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪手段取得的货币出资，该出资行为是否有效？出资人因此取得的股权应如何处理？ 213

二、虚假出资的裁判标准 214

112.虚假出资在实践中有哪些表现形式？ 214

【案例45】房地产出资未过户 验资不实会计师事务所与股东共担责任 214

【案例46】房产无法过户出资存瑕疵 法院判令股东履行增资义务 218

【案例47】出资实物发票系虚假 股东连带承担债务 223

113.公司利用本公司的其他银行账户将资金以借款名义借给股东，然后以股东名义作为投资追加注册资本，股东是否构成虚假出资？ 233

114.强制执行过程中，债权人发现股东存在出资不实或虚假出资或抽逃出资的情形，法院能否裁定追加该股东为被执行人？能否裁定追加原股东为被执行人？ 233

【案例48】原股东自认出资不实 被追加执行偿还公司债务 234

【案例49】保证人有执行能力 申请追加股东为被执行人被驳回 235

【案例50】股东未证履行出资义务 债权人申请执行获支持 237

115.虚假出资中的财产在他人名下，债权人能否以虚假出资损害赔偿责任直接申请执行虚假出资的财产？ 239

【案例51】出资房产未过户 他人名下不可直接执行 239

116.出资不实股东，就其对公司的债权与外部债权人能否处于同等受偿顺位？ 241

【案例52】股东出资不实，在公司剩余资产分配中应劣后受偿 242

117.金融机构、会计师事务所为企业提供不实、虚假的验资报告或者资金证明，当公司财产不足以清偿对外债务时，在执行阶段能否追加金融机构以及会计师事务所为被执行人？ 244

【案例53】虚假验资承担补充赔偿责任 未经诉讼追加验资机构被驳回 244

三、抽逃出资的裁判标准 247

118.抽逃出资在实践中有哪些表现形式？ 247

【案例54】虚报利润进行分配 股东抽逃出资被判返还 247

【案例55】股东以借款名义抽逃出资 债权人请求连带责任获支持 254

【案例56】以“其他应收款”长期占用公司资金 股东被判抽逃出资 256

119.股东会采取哪些财务记录方式抽逃出资？ 257

120.如何区分抽逃出资与虚假出资？ 258

121.如何区分抽逃出资与股东借款行为？ 258

122.股东以土地使用权的部分年限对应价值作价出资，期满后收回土地使用权是否构成抽逃出资？ 260

【案例57】以土地使用权部分年限出资 到期收回不构成抽逃出资 261

第四节 股东虚假出资与抽逃出资的责任承担 264

一、违反出资义务股东对公司责任的承担 264

123.有限责任公司股权转让后，公司发现该股东虚假出资或抽逃出资，应当由谁承担资本补足责任，是原股东还是受让股东？公司财产不足以清偿债务，债权人可向谁主张债权？ 264

【案例58】股权虽转让 出资不实责任不免除 264

124.公司股东未履行或未全面履行出资义务，其他股东是否应当对该股东不实出资承担连带责任？ 267

【案例59】入股渔船价值显著偏低 其他发起人承担连带责任 267

二、违反出资义务股东对公司债务的承担 274

125.股东违反出资义务对公司债务应当承担哪些民事责任？ 274

126.债权人可通过哪些方式证明公司股东存在虚假出资或抽逃出资行为？ 275

【案例60】申请法院调查垫资事实 股东抽逃出资承担连带责任 275

【案例61】律师调查令查清虚假出资 股东被判连带责任 280

【案例62】判决确认股东虚假出资 诉讼主张承担出资不实责任 283

127.对于隐名投资，确定出资瑕疵的股东应当承担责任时，应当由实际出资人承担责任，还是应当由名义股东承担责任？ 287

128.如果存在股权多次转让的情形，即受让人为多人时，公司或债权人应如何选择承担瑕疵出资责任的受让人？ 288

129.公司债权人承认公司注册资金足额到位，但认为其中部分股东出资不实，能否要求该部分股东承担连带清偿责任？ 288

【案例63】注册资本充实 债权人无权主张个别瑕疵出资股东承担连带责任 288

130在因多名股东出资不实导致公司股东对公司债务承担连带责任的情况下，出资不实的股东如何分担责任？ 291

131.股东是否应就公司设立后的增资瑕疵对公司债权人承担责任？ 291

【案例64】增资不实在债权产生后 主张增资股东承担连带责任被驳回 291

132.出资不实股东对公司享有债权，能否要求公司偿还？在公司不能偿还的情况下，能否要求其他违反出资义务的股东在出资不实范围内承担连带责任？ 296

【案例 65】出资虽瑕疵 向公司主张债权仍获支持 296

133.假定A公司是B公司的股东，B公司又是C公司的股东。A公司在设立B公司时存在瑕疵出资行为，B公司在设立C公司时也存在瑕疵出资行为。C公司、C公司的守约股东和C公司的债权人可否追究A公司的民事责任呢？ 300

134.股东未履行或者未全面履行出资义务或抽逃出资，公司能否限制违反出资义务股东的相应权利？ 300

【案例66】出资不实 股东权利受限制 301

135.有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资的，公司有何救济措施？ 305

【案例67】股东履行部分出资义务 法院否定公司开除股东资格决定 306

三、对股东出资不实负有责任的董事、高管责任的承担 313

136.公司股东未履行或者未全面履行出资义务，董事、高管是否应当对公司承担责任？如需要，董事、高管应在何种范围内承担责任？董事、高管对公司和债权人承担责任后，是否有权向违反出资义务的股东追偿？ 313

137.公司其他股东、董事、高级管理人员、实际控制人协助公司股东抽逃出资，是否应对公司和公司的债权人承担责任？公司董事、高管协助股东抽逃出资承担连带责任后，能否向抽逃出资股东追偿？ 314

【案例68】董事协助股东抽逃出资 连带承担出资本息返还责任 314

四、对虚假出资与抽逃出资负有责任的第三人责任的承担 320

138.金融机构出具不实或虚假的资金证明，对出资单位的债权人造成损失应如何承担责任？ 320

【案例69】出具虚假资金证明 银行承担补充连带责任 321

139.会计师事务所出具不实验资报告，由此对被审计单位利害关系人造成损失的应如何承担责任？ 323

五、虚假出资或抽逃出资的行政责任与刑事责任 324

140.公司股东虚假出资或抽逃出资，应当承担哪些行政责任？ 324

141.何为虚假出资、抽逃出资罪？其立案追诉标准以及量刑标准分别是怎样的？ 324

142.何为非法吸收公众存款罪？其立案追诉标准以及量刑标准分别是怎样的？ 325

【案例70】非法吸收公众存款 中富证券被罚百万 325

143.何为集资诈骗罪？其立案追诉标准以及量刑标准分别是怎样的？ 329

【案例71】吴英案几经波折 重审改判无期 330

【案例72】非法集资行为无效 发行人与代理人均担责 339

144.验资机构、金融机构等中介机构违法出具虚假证明文件，是否应当承担刑事责任？ 342

第五节 股东出资的税务问题 342

一、知识产权作价出资税务问题 342

145.个人以知识产权作价出资，是否需要缴纳个人所得税？ 342

146.居民企业以知识产权作价出资，是否需要缴纳企业所得税？如何确定应纳税所得额？是否享有税收优惠政策？ 343

【案例73】以专利作价出资 减半缴纳企业所得税 346

147.居民企业以技术向关联企业出资，是否可以享受税收优惠政策？ 346

148.如何办理技术合同认定登记？ 346

149.企业拟享受企业所得税税收优惠政策，向税务机关备案时需要提交哪些材料？ 347

150.非居民企业以技术出资，是否享有企业所得税税收优惠政策？ 350

151.纳税人采取技术转让方式销售货物，其货物部分的税收应如何处理？ 350

152.个人或企业以知识产权出资，是否需要缴纳营业税？ 350

153.个人或企业以知识产权出资，是否需要缴纳印花税？ 351

154.以专利、技术、著作权等知识产权作价出资，如何进行会计处理？ 351

二、股权作价出资税务问题 351

155.个人以股权作价出资，是否需要缴纳个人所得税？如何确定其应纳税额？ 351

156.企业以股权出资，是否需要缴纳企业所得税？ 351

【案例74】收购股权比例不同 企业所得税有差异 352

157.个人以股权参与上市公司定向增发股票，是否需要缴纳个人所得税？ 356

158.以上市公司股权出资是否需要缴纳证券（股票）交易印花税？ 356

159.个人或企业以股权出资，是否需要缴纳印花税？ 357

160.个人或企业以股权出资，是否需要缴纳营业税？ 357

161.个人或企业以股权出资，如何进行会计处理？ 357

【案例75】股权出资的会计处理方式 358

三、债务重组的税务问题 359

162.如何确定企业债务的重组日、重组业务当事各方及重组主导方？ 359

163.个人以债权出资，是否需要缴纳个人所得税？ 359

164.在企业债务重组中，如何进行一般性税务处理？ 359

【案例76】非货币资产偿债 转让与债务清偿两步走 360

165.哪些债务重组损失不得在税前扣除？适用税前扣除应满足哪些条件？ 361

166.企业发生债务重组，何时确认收入的实现？ 362

167.满足哪些条件，债务重组适用特殊性税务处理方式进行所得税处理？交易各方应如何进行特殊性税务处理？ 362

【案例77】债权转股权 免缴企业所得税 364

168.债务重组过程中，债权人与债务人如何进行会计处理？ 365

【案例78】债权作价出资会计处理方式 366

169.债务重组过程中是否需要缴纳印花税、营业税、增值税、土地增值税和契税？ 367

170.以国债出资，转让收入时间以及应纳税所得额如何确定？ 368

四、固定资产作价出资税务问题 368

171.个人以固定资产作价出资是否需要缴纳个人所得税？ 368

【案例79】设备原值与股权价值相当 实物出资无须缴税 369

172.企业以固定资产作价出资，是否需要缴纳企业所得税？ 370

【案例80】实物出资视同销售 增值部分缴纳企业所得税 370

173.企业以接受捐赠的固定资产作价出资，所得税处理有何特殊之处？ 371

174.企业以固定资产作价出资，是否需要缴纳增值税？如何确定销售收入以及税率？ 371

175.债转股企业与金融资产管理公司签订债转股协议，债转股企业将货物资产作为投资提供给债转股新企业的，是否需要缴纳增值税？ 372

176.以固定资产作价出资，如何进行会计处理？ 372

五、以房地产作价出资的税务问题 373

（一）房地产转让的一般税务问题 373

177.转让房地产需要缴纳哪些税费？如何确定各个税种的应纳税额？法定纳税义务人是谁？纳税义务发生时间为何时？由何地税务机关征管？ 373

178.房地产开发企业未支付的质量保证金，能否在计算土地增值税时予以扣除？ 377

179.房地产开发费用按照何标准进行扣除？ 378

180.转让未取得土地使用权属证书的土地使用权，是否应缴纳土地增值税、营业税和契税等税费？ 378

181.出现哪些情形纳税人应当对房地产的价格进行评估确认转让房地产的收入？如何评估？如何确定评估机构？评估机构有何义务？ 378

182.哪些情形下，纳税人应办理土地增值税清算手续？应于何时办理？清算时应向税务局提交哪些文件？ 379

183.纳税人应当于何时申报土地增值税？向何地税务机关申报？申报时需要提交哪些材料？如何确定纳税期限？ 380

184.在哪些情形下，对土地增值税清算可实行核定征收？ 380

185.清算补缴土地增值税，是否需要加收滞纳金？ 381

186.在转让房地产中，转让方拒绝开具发票，受让方能否向法院提起民事诉讼请求转让方开具发票？ 381

【案例81】卖方未证交付发票 买方诉讼请求开具发票获支持 382

187.纳税义务人与合同相对人约定由合同相对人或者第三人缴纳税款，该约定是否有效？ 384

【案例82】约定税费他方承担 未违反法律合法有效 384

（二）房地产作价出资的税务问题 395

188.以房地产作价出资与一般的房地产转让所需缴纳的税费有何不同？ 395

【案例83】土地作价出资 免征土地增值税 396

189.以土地使用权作价出资，如何进行会计处理？ 397

190.以划拨方式取得的土地使用权出资，是否需要缴纳相关税费？ 397

191.对原划拨土地使用权采取国家股入股的，股份制企业转让的，是否需要缴纳相关税费？ 397

192.以土地使用权作价出资成立项目公司，投资各方以及项目公司如何进行所得税处理？ 398

【案例84】成立项目公司合作开发房地产的会计与税务处理 399

193.以土地使用权投资入股，项目公司成立及房屋销售阶段，合作各方应如何进行营业税处理？ 401

194.在成立项目公司情形下，出地方以土地使用权作价出资，是否需要缴纳契税？ 401

195.中外合作开发房地产过程中，涉及土地使用权转让、中方取得的前期工程开发费是否需要缴纳营业税？ 402

196.房地产开发企业将开发产品用于职工福利、奖励、对外投资、分配给股东或投资人、抵偿债务、换取其他单位和个人的非货币性资产等（以下简称非直接销售），需要缴纳哪些税收？如何确定收入？ 402

（三）联合开发房地产的税务问题 403

197.在联合开发房地产中，如何确定纳税主体？ 403

【案例85】联合开发房地产的会计与税务处理 403

198.联合开发房地产中，投资方与被投资企业应如何进行企业所得税处理？ 404

199.在联合开发房地产中，一方出地，一方出资金，联建各方应如何进行营业税的税务处理？ 405

200.在联合开发房地产中，出地方是否需要缴纳土地增值税？ 405

第四章 股东资格确认纠纷 417

第一节 立案 417

201.如何确定股东资格确认纠纷的诉讼当事人？ 417

202.实际出资人以名义股东为被告要求确认股权的，法院该如何处理？ 418

203.股东资格确认纠纷由何地法院管辖？ 418

204.股东资格确认纠纷按照什么标准交纳案件受理费用？ 419

205.股东资格确认纠纷是否适用诉讼时效？ 420

206.在确认股东资格后，他人不配合办理变更登记的，原告应如何救济？ 420

第二节 股东资格确认的一般规则 421

一、股东资格的主体限制 421

207.发生股东资格确认纠纷的原因有哪些？ 421

【案例86】关栋天与周立波股东资格之争 421

208.哪些机构或自然人不能担任公司股东？ 422

209.未成年人可否担任股东？ 423

【案例87】上海法院首例支持娃娃股东持股案例 423

【案例88】北京银行惊现20%娃娃股东 424

210.公务员可以投资入股吗？ 425

【案例89】公务员投资入股 股东资格不受影响 426

【案例90】继承股权 因公务员身份无法工商登记 427

【案例91】千万红利未索回“法官股东”赔了夫人又折兵 431

【案例92】借“死人”名义参与国企改制被处罚 433

【案例93】澳洲政府公务员可公开从事“第二职业” 433

211.精神病人可以作为发起人吗？可以继承股东资格吗？ 434

212.配偶双方在公司章程约定的股权比例，是否视该股权为夫妻各自财产而非共同财产？ 434

【案例94】章程约定不代表配偶股权分配比例 434

213.股东的配偶可否主张对共有股权行使股东权利？ 436

二、股东资格的取得方式 436

214.股东资格的取得方式有哪些？ 436

215.无权处分人将股权出售给善意的第三人的行为是否有效？实际权利人可否主张收回股权？ 437

216.善意取得股东资格应当具备哪些条件？ 437

【案例95】谨慎调查标的公司 善意取得股东资格 438

【案例96】受让人为同事兼同学 无法善意取得股东资格 442

三、确认股东资格的基本条件 444

217.确认股东资格的条件有哪些？ 444

218.形式条件和实质条件在确认股东资格时的效力如何？ 444

219.确认股东资格的条件之间发生冲突时应如何解决？ 444

220.如何判定确权请求人是否具备股东资格？请求人民法院确认其股东资格的，应当证明哪些事实？ 445

221.实际出资人取得股东资格是否需要遵循《公司法》有关股权转让优先购买权规定，即必须经过其他股东过半数同意？ 445

222.股东资格得到法院判决确认后，可否主张已分配或未分配的利润？可否撤销股东会决议或主张股东会决议无效？ 445

四、公司章程的证据效力 446

223.公司章程进行工商登记有何法律效力？其与未登记的公司章程在效力上有何区别？ 446

224.未被记载于公司章程是否一定不具有股东资格？ 446

225.公司设立协议对股东资格确认有何效力？ 447

226.公司章程关于股权激励对象离职后，由其他股东或公司回购其股权的约定是否有效？ 447

【案例97】章程限定离职退股 法院判决约定有效 447

【案例98】未履行股权激励所附条件 获赠股份应相应退还 448

五、工商登记的证据效力 451

227.工商登记文件的记载对股东资格确认有何效力？ 451

【案例99】工商登记文件不是确认股东资格及股东权利义务的唯一证据 451

228.未被记载于工商登记文件，是否一定不具备股东资格？ 455

【案例100】实质证据推翻工商登记 股权比例重新确认 455

229.第三人请求股东在出资不实范围内承担责任时，股东能否以工商登记文件非自己签名为由不予履行？ 457

230.工商备案登记法定代表人与公司内部文件不一致的，以哪一个为准？ 457

【案例101】公司起诉债务人，新任命法定代表人有权代表公司撤诉 457

六、股东名册的证据效力 461

231.股东名册具有什么法律效力？股东名册的记载对股东资格确认具有何种效力？ 461

232.记载于股东名册的股东是否必然享有股东权利？ 462

233.签署公司章程并被公司章程记载，但未在股东名册上记载的人，是否具有股东资格？ 462

234.股东决议增加注册资本，与第三人签订增资协议并收取股款的，如果公司拒不办理工商变更登记、股东名册变更手续，该第三人能否主张不具有股东资格？ 462

七、实际出资的证据效力 462

235.实际出资对股东资格确认有何效力？ 462

【案例102】凭借条主张股东身份 不具备实质要求被驳回 463

236.瑕疵出资股东享有股东资格吗？ 467

八、出资证明书的证据效力 467

237.出资证明书对股东资格的确认有何效力？ 467

238.出资证明书要符合哪些形式要件？出资证明书记载了哪些内容？ 468

九、实际享有股东权利的证据效力 468

239.实际享有股东权利对股东资格的确认有何影响？ 468

240.未实际享有股东权利是否一定不具有股东资格？ 468

241.按照发起人协议履行了出资义务，并记载于工商登记，但未签署公司章程，是否具有股东资格？ 469

【案例103】国企改制批复文件优于工商登记 诉请确认股东资格获认定 469

242.第三人与公司签订增资协议并支付了股款，公司也办理了工商登记、股东名册的变更，全体股东能否以未经股东会决议为由否定其股东资格？ 471

第三节 特殊情形的股东资格确认的裁判标准 471

一、实际出资人与名义股东的股东资格确认的裁判标准 471

243.实际出资人股东资格确认的基本条件是什么？ 471

244.实际出资人如何证明其已实际出资？ 471

【案例104】验资报告未能反映实际情况 以实际出资为准判别股权归属 471

245.如何区分投资关系与借贷关系？ 477

【案例105】集资款不等于出资 股东确权被驳回 478

【案例106】朋友代持埋隐患 律师斡旋平争端 480

246.实际出资人如何证明其他股东同意其作为公司股东？ 482

【案例107】推定其他股东知悉代持股 实际出资人成功“显形” 483

247.实际出资人与名义股东之间订立的代持股协议的效力如何？ 485

248.签订代持股协议应注意哪些要点？ 485

【案例108】“假”股东自认“真”股东顺利显名 485

249.取得股份有限公司股票的方式有哪些？ 487

【案例109】未登记股票被他人转让 刑事立案材料确认股东资格 488

250.实际出资人以股东名义实际参与公司的经营管理，能否直接行使股东权利？ 491

【案例110】有效证据链助实际出资人“夺回”股东资格 491

251.公司与员工约定，其无须出资，但可以分配公司收益，则该员工是否具有股东资格？ 495

252.实际投资者能否依据隐名投资协议请求名义股东履行相关合同义务，并交付从公司获得的收益？ 495

253.名义股东不履行隐名投资合同义务，致使合同义务不能实现的，实际投资者能否请求解除合同，并由名义股东承担违约责任？ 495

254.名义股东能否请求实际出资者支付必要的报酬？ 495

255.隐名投资协议解除后，实际投资者能否请求名义股东返还投资款和利息？ 496

256.隐名投资协议被认定无效后，投资款与股权收益应如何处理？ 496

257.名义股东明确表示不要股权的，如何处理实际投资者的投资款？实际投资人可否参与名义股东放弃的股权的拍卖？ 497

258.名义股东私自处分股权的，实际投资人应如何保护自身利益？ 497

259.名义股东能否以其非实际出资为由对抗债权人？ 497

260.名义股东因自身债务成为被执行人的，若法院强制执行“名义”股权，实际出资人应如何保护自身的利益？ 497

261.如果确认实际出资人股东资格将导致公司股东人数超出有限责任公司股东法定50人上限的，法院是否会支持原告的诉请？ 497

【案例111】确权将导致股东人数超限 法院不予确认股东资格 498

二、股权转让中股东资格确认的裁判标准 499

262.因股权转让而引起股东资格争议的，如何处理？ 499

263.股权转让合同签订后受让人何时享有股东资格？ 500

264.股权转让合同能否对受让人取得股东资格的时间作出约定？ 500

265.股权转让中未向股权转让人支付对价的，是否享有股东资格？ 500

266.受让人已经支付价款，并且以股东身份参加股东会、参与公司经营和利润分配，但未办理工商登记变更的，该受让人是否具有股东资格？ 500

267.股权转让中受让人股东资格未被确认的，应如何保护其利益？ 501

三、干股股东资格确认的裁判标准 501

268.干股股东是否具有股东资格？ 501

269.干股股东在确认其股东资格时应提交哪些证据？ 501

270.出资人以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得向公司出资取得股权或干股的，是否具备股东资格？对这部分股权应当如何处理？ 501

【案例112】公司不得持有本公司股权 犯罪所得股权应拍卖返还 502

四、借用或冒用他人身份的股东资格确认的裁判标准 505

271.当事人被冒用或借用身份证从而登记为公司股东的，能否请求法院判决否认其股东资格？ 505

272.名义股东和冒名股东的法律责任有何不同？ 506

【案例113】名义股东谎称被冒名 逃避出资义务难得逞 506

【案例114】工商登记非本人签字自称“被股东”电邮证其诉求“被股东”不成立 508

【案例115】 冒用父亲名义做股东 女儿被判侵犯姓名权 510

273.身份被他人借用的，被借用人是否具有股东资格？ 512

274.冒用他人身份登记为公司股东的，被冒用人是否具有股东资格？ 512

第四节 外商投资企业股东资格确认的裁判标准 513

一、外商投资企业股东资格确认的条件 513

275.具备哪些条件的，人民法院可以确认外商投资企业实际出资人的股东身份？ 513

【案例116】经主管机关审批 股东资格应确认 514

【案例117】合作协议未审批 实际出资人确权被驳回 516

【案例118】未经主管机关审批 确认资格被驳回 519

276.因虚假报批引发的法律责任由股东还是公司承担？ 521

277.虚假报批导致企业他方股东丧失股东身份或原有股权份额的，他方股东如何救济？ 521

二、外商投资企业中代持股协议效力判定 521

278.隐名投资协议未经审批机关批准的，其效力如何？ 521

279.外商投资企业实际出资人与名义股东因隐名投资协议产生纠纷，适用中国法律还是域外法？ 522

280.外国人或外国企业在中国起诉的，可否委托其本国律师或外国律师？ 522

281.因公司原因不能办理股权转让审批手续，实际出资人能否请求公司返还投资款与利息？ 522

【案例119】实际出资人确权不成 请求公司返还投资款与利息获支持 522

第五节 股东资格继承问题 525

一、遗产继承的一般规则 525

282.哪些财产可以作为遗产继承？ 525

283.夫妻一方死亡时，是否所有夫妻共同财产均需要作为遗产分割？ 525

284.夫妻一方继承的遗产是否属于夫妻共同财产？ 525

285.继承权纠纷诉讼时效是几年？起算时间为何时？ 526

【案例120】三星家族爆巨额遗产诉讼 诉讼时效成焦点 526

二、法定继承 528

286.若继承人先于被继承人死亡，该份遗产如何处理？ 528

【案例121】霍氏兄弟争夺64亿元遗产 情势逆转最终和解 528

287.“私生子”，是否享有法定继承权？ 532

【案例122】巴西首富去世55名私生子争夺30亿美元巨额遗产 532

【案例123】私生子争千万遗产 亲子鉴定争得遗产继承权 534

三、遗嘱继承及遗赠 536

288.何为遗赠？遗赠有无特殊限制？ 536

289.“二奶”是否有权继承遗产？ 536

【案例124】违背公序良俗 遗赠“二奶”被判无效 536

290.出现多份遗嘱，应以哪份遗嘱为准？ 540

【案例125】多份遗嘱“撞车”以最后一份为准 540

291.哪些遗嘱需要律师见证？律师在办理涉及股权的遗嘱见证时应注意什么问题？ 541

292.哪些人不得作为代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱的见证人，及代书遗嘱的代书人？ 542

【案例126】继承人代书遗嘱不合法 状告祖父母获公司股权 542

293.在什么情况下遗嘱无效？ 543

【案例127】遗嘱处分离婚未分割股权无效 主张了解经营财务状况获支持 543

【案例128】两份遗嘱引香港“的士大王”家族之争 原配6名子女败诉二房独享10亿遗产 545

【案例129】老板娘意外身亡 上亿遗产引家族纷争 546

294.遗产信托有什么作用？ 548

295.设立遗产信托应注意哪些问题？ 549

296律师在遗嘱信托中有哪些作用？ 549

四、股东资格的继承 550

297.有限责任公司的股东资格是否可以继承？ 550

【案例130】谢晋妻儿股东身份获确认 继承谢晋生前企业股权 550

【案例131】股权现金慈善 李嘉诚三分家产把控有道 551

【案例132】他人放弃继承 妻子获公司股权 554

【案例133】未召开股东会 继承人获股东资格 556

【案例134】妻子据遗嘱继承股东资格 法院判决支持 558

298.确认继承人享有股东资格的应提交哪些证据？ 559

299.继承人有多人的，是否都可以继承股东资格？各自继承的比例如何确定？ 559

300.实践中如何禁止或限制股东资格继承条件，以防止“无能”股东入主公司？ 559

301.出资不实的股东死亡后，其继承人能否继承股东资格？ 560

302.股东的继承人能否直接要求分割并继承公司的利润？ 560

【案例135】温州富商去世 婆媳争夺8000万巨额遗产 560

303被继承人死亡后，股东会修改公司章程禁止继承股东资格是否具有约束力？ 564

【案例136】股东死亡后修改章程禁止继承的决议无效 564

304.实际出资人在确权之前死亡的，其继承人能否继承其股东资格？ 568

305.夫妻一方能否依据离婚协议中的股权分割约定直接取得股东资格？ 568

【案例137】离婚调解书助股东成功确权 568

第六节 股东资格确认中的税务问题 573

一、实际出资人确权的税务问题 573

306.实际出资人被确认为工商登记股东是否需要缴税？ 573

307.为了逃避股权转让纳税义务，当事人以虚假诉讼方式确认股权，可能会承担哪些刑事责任？ 574

【案例138】逃避债务不成 虚假诉讼身陷囹圄 575

308.何为逃税罪？其构成要件、立案追诉标准以及量刑标准分别是怎样的？ 576

309.纳税义务人和扣缴义务人在被发现偷漏税后补缴税款、滞纳金与罚款，是否能够免除刑事责任？ 576

310.哪些人可能成为逃税罪的主体？单位犯罪的，法定代表人是否应当承担刑事责任？ 577

【案例139】晓庆公司偷逃税款710万余元 法定代表人刘晓庆免责 577

【案例140】千万富翁虚开发票羁押两年 申诉8年终获无罪 578

【案例141】政府作出税抵债承诺却未兑现 企业纳税零申报被判逃税罪 581

【案例142】未依决定补缴税款 被判有期徒刑 583

【案例143】心存侥幸为逃税 补缴税款仍处刑 585

【案例144】补缴税款接受处罚 免除刑事责任 586

二、股权激励的税务问题 588

（一）有限公司股权激励税收问题 588

311.有限责任公司股权激励有哪些方式？ 588

312.员工取得以资本公积金增资产生的股权后，如何计征个人所得税？ 589

313.自然人股东将其持有的部分股权以低价转让或赠与员工的，是否需要缴纳个人所得税？ 589

314.公司法人股东将股权以低价转让给员工，是否需要缴纳企业所得税？ 589

（二）股份有限公司股权激励税收问题 590

315.股份有限公司有哪些股权激励方式？如何确定股权激励的来源？ 590

316.在我国境内上市的居民企业实施员工股权激励计划的，如何确认其企业所得税？ 591

317.在境外上市的居民企业、境内非上市公司建立职工股权激励计划的，如何确认其企业所得税？ 591

318.股份有限公司采用股票期权方式实施股权激励，员工接受股票期权是否需要缴纳个人所得税？如需缴纳，如何计税？ 591

319.员工行使股票期权时，是否需要缴纳个人所得税？如需缴纳，如何计税？ 592

320.员工在纳税年度内第一次取得股票增值权时，如何确定应纳税额？ 593

321.员工在纳税年度内第一次取得限制性股票的，如何确定应纳税额和纳税义务发生时间？ 594

322.对于授予限制性股票的股权激励计划，企业应如何进行会计处理？等待期内企业应如何考虑限制性股票对每股收益计算的影响？ 595

323.如何计算股票期权形式工资薪金所得的个人所得税？ 597

324.员工转让行权后的股票，是否需要缴纳个人所得税？如需缴纳，该如何缴纳？ 598

325.员工因拥有股权而参与企业税后利润分配取得的所得，应如何缴纳个人所得税？ 599

326.个人因股权激励而取得的股票等有价证券，在计算缴纳个人所得税时，因一次收入较多的，如何调整计税方法？ 599

327.被激励对象为缴纳个人所得税款而出售股票，其出售价格与原计税价格不一致的，应如何计算应纳税所得额和税额？ 599

328.实施股票期权、股票增值权以及限制性股票计划的境内上市公司，应向税务局报送哪些材料？ 599

【案例145】乐凯胶片二股东套现亿元 金发科技控制人避税阳谋 600

329.在哪些情形下，股权激励所得，直接计入个人当期所得征收个人所得税？ 601

三、遗产税与赠与税 601

330.在我国，继承遗产或接受遗赠财产是否需要缴税？ 601

331.中国香港地区征收遗产税吗？ 602

【案例146】邵逸夫家族信托分配遗产 603

332.中国台湾地区是如何征缴遗产税的？ 604

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