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第一编 总则 3

第一章 民事自由裁量权的一般原理 3

第一节 自由裁量权及民事自由裁量权的基本范畴 3

第二节 民事自由裁量权的行使基础及基本形态 14

第二章 民事自由裁量权行使的一般要求 41

第三章 民事自由裁量权的正当行使及其规制 55

第二编 民法通则与自由裁量规范 75

第一章 民法通则一般规定与自由裁量规范 75

第一节 民法基本原则与自由裁量规范 75

1．适用《民法通则》等民事法律规范中“诚实信用原则”的自由裁量规范 75

2．以违反“社会公德”为由确认民事行为或者合同无效的裁量规范 85

3．以违反“社会公共利益”为由确认民事行为或者合同无效的裁量规范 91

第二节 关于民事法律行为规定的适用与自由裁量规范 99

4．《民法通则》第12条、《合同法》第47条与限制民事行为能力人年龄、智力相适应的民事活动的认定 99

5．《民法通则》第58条、《合同法》第54条规定的“欺诈”的认定 105

6．《民法通则》第58条、《合同法》第54条第2款规定的“胁迫”的认定 110

7．《民法通则》第58条、《合同法》第52条规定的“以合法形式掩盖非法目的”的认定 115

8．《民法通则》第58条、《合同法》第54条规定的“乘人之危”的认定 119

9．《民法通则》第59条、《合同法》第54条规定的“重大误解”的认定 124

10．《民法通则》第59条、《合同法》第54条规定的“显失公平”的认定 131

11．《民法通则》第61条、《合同法》第58条规定的无效民事行为或者合同中“有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失”的确定 137

12．《民法通则》第61条、《合同法》第58条规定的“各自承担相应的责任”的判断 139

13．《民法通则》第58条、《合同法》第52条规定的“恶意串通”的认定 141

第二章 民法通则具体制度适用与自由裁量规范 147

第一节 民法通则物权部分适用与自由裁量规范 147

14．《民法通则》第78条第3款、《物权法》第101条共有人行使优先购买权中的“同等条件”的认定 147

15．《民法通则》第92条“不当利益”的解释与范围确定 152

第二节 民法通则债权部分适用与自由裁量规范 152

16．《民法通则》第93条规定的无因管理人“必要费用”的确定 158

17．《民法通则》第107条、《合同法》第94条、第117条规定的“不可抗力”的认定 160

第三节 民法通则民事责任部分适用与自由裁量规范 169

18．《民法通则》第119条规定的“死者生前扶养的人”的认定 169

第四节 民法通则其他适用与自由裁量规范 170

19．《民法通则》第137条规定的诉讼时效起算中“应当知道”权利被侵害的认定 170

20．《民法通则》第137条规定的可以延长诉讼时效期间的“特殊情况”的认定 174

第三编 物权法与自由裁量规范 179

21．《物权法》第5条规定的物权法定原则中物权的“内容”以及“法律”范围的确定 179

22．《物权法》规定的动产物权设立与转让中“交付”的认定 183

23．《物权法》关于预告登记中规定的“能够进行不动产登记”的认定 187

24．《物权法》第24条规定的“善意第三人”的认定 189

25．《物权法》第38条“本章规定的物权保护方式，可以单独适用，也可以根据权利被侵害的情形合并适用”的具体运用 191

26．《物权法》第42条第1款、第148条规定的“公共利益”的认定 195

27．《物权法》第44条规定的“紧急需要”的认定 198

28．《物权法》第57条第2款规定的“关联交易”的认定 200

29．《物权法》第70条规定的“专有部分”的认定 205

30．《物权法》第71条规定的“业主行使权利不得危及建筑物的安全”的认定 211

31．关于《物权法》第72条规定的建筑物“共有部分”的认定 212

32．《物权法》第74条第1款“应当首先满足业主的需要”的理解与适用 216

33．关于《物权法》第83条规定的“损害他人合法权益的行为”的认定 218

34．《物权法》第86条、第87条、第88条规定的“必要的便利”、“合理分配”的认定 221

35．《物权法》第85条规定的“当地习惯”的运用 224

36．《物权法》第89条规定的“妨碍相邻建筑物的通风、采光和日照”的运用 226

37．《物权法》第99条规定的“重大理由”、“共有的基础丧失”的认定 229

38．《物权法》第106条、第108条、第243条规定的“善意取得”、“善意占有”的认定 234

39．《物权法》第106条规定的“合理价格”的认定 241

40．《物权法》第111条规定的“妥善保管遗失物”、第215条规定的“妥善保管质押财产”、第234条规定的“妥善保管留置财产”中的“妥善”的认定 243

41．《物权法》第130条规定的“特殊情形”的认定 245

42．《物权法》第142条规定的“相反证据”的具体认定 247

43．《物权法》第168条规定的“滥用地役权”的认定 248

44．《物权法》第182条规定的“一并抵押”的处理规则 249

45．《物权法》第189条规定的“正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产”的认定 252

46．《物权法》第199条规定的登记顺序的确定标准 255

47．《物权法》第230条规定的“债务人的动产”范围的确定 256

48．《物权法》第231条规定的“同一法律关系”的认定 257

第四编 侵权责任法与自由裁量规范 263

49．关于人格利益保护范围的认定问题 263

50．关于《侵权责任法》第2条规定的“民事权益”的认定 266

51．关于《侵权责任法》第8条规定的“共同实施侵权行为”的认定 268

52．《侵权责任法》第10条规定的共同危险行为的认定 273

53．《侵权责任法》第11、12条规定的因果关系的认定 279

54．《侵权责任法》第16条规定的“合理费用”的判断 282

55．《侵权责任法》第17条规定的“多人”、“可以”等规定的判断与适用 284

56．《侵权责任法》第19条规定的计算财产损失的“其他方式”的适用 285

57．《侵权责任法》第20条规定的“根据实际情况确定赔偿数额”的运用 287

58．《侵权责任法》第22条规定的“严重精神损害”的认定 288

59．《侵权责任法》第22条所规定的“他人”的范围 292

60．《侵权责任法》第23条、第33条，《人身损害赔偿解释》第14条、第15条“适当补偿”以及《民通意见》规定的“适当赔偿”的适用 293

61．《民法通则》第132条、《侵权责任法》第24条规定的公平责任原则的具体适用 297

62．《侵权责任法》第25条规定的“一次性支付确有困难”如何判断 302

63．《侵权责任法》第26条规定的减轻侵权人责任的适用 304

64．《侵权责任法》第29条关于不可抗力免责内容中规定的“法律另有规定的”理解与适用 306

65．《侵权责任法》第30条规定的“正当防卫”的理解与认定 308

66．《侵权责任法》第31条规定的“紧急避险”的理解与认定 312

67．《侵权责任法》第34条规定的用人单位工作人员“因执行工作任务”造成他人损害的理解 315

68．《侵权责任法》规定的“补充责任”的适用规范 318

69．《侵权责任法》第35条规定的“劳务关系”的认定 323

70．关于《侵权责任法》第36条规定的网络服务提供者“及时采取必要措施”以及网络报务提供者知道网络用户侵权的认定 326

71．《侵权责任法》第37条规定的“安全保障义务”和“相应”的认定 329

72．《侵权责任法》规定的教育机构“教育、管理职责”的确定 339

73．《侵权责任法》第47条规定的惩罚性赔偿的适用 343

74．《侵权责任法》第49条规定的机动车所有人过错及相应赔偿责任的认定 347

75．《侵权责任法》第51条规定的“已达到报废标准的机动车”的理解 349

76．《侵权责任法》第55条规定的医务人员说明义务的履行标准 352

77．《侵权责任法》第55条规定的医务人员“不宜向患者说明”医疗风险等情况的范围 354

78．《侵权责任法》第57条规定的“与当时的医疗水平相应的诊疗义务”的判断规范 355

79．《侵权责任法》第63条规定的过度诊疗的认定规范 357

80．《侵权责任法》第65条规定的“环境污染”行为以及“污染者”的理解 358

81．《民法通则》第123条、《侵权责任法》第69条规定的“高度危险作业”的判定 362

82．《侵权责任法》第78条规定的“动物饲养人或者管理人”的范围 367

83．《侵权责任法》第87条规定的“可能加害的建筑物使用人”的确定 370

84．《精神损害赔偿解释》第4条规定的“具有人格象征意义的特定纪念物品”的认定 372

第五编 其他民事法律与自由裁量规范 381

第一章 婚姻法与自由裁量规范 381

85．《婚姻法》第3条、第32条、第46条规定的“有配偶者与他人同居”的认定 381

86．《婚姻法》第4条夫妻之间“互相忠实”的含义 384

87．关于夫妻忠诚协议的法律性质与效力的认定 387

88．《婚姻法》第10条规定的“医学上认为不应当结婚的疾病”的认定 389

89．《婚姻法》第17条规定的“其他应当归共同所有的财产”的认定 392

90．《婚姻法》第20条规定的“扶养义务”的分配 397

91．《婚姻法》第32条规定的“感情确已破裂”的判断 399

92．《婚姻法》第33条规定的“军人一方重大过错”的判断 402

93．《婚姻法》第36条“子女的权益和双方的具体情况”的确定 406

94．《婚姻法》第37条规定的“必要的生活费和教育费”、“提出超过协议或判决原定数额的合理要求”的判断 409

95．《婚姻法》第38条规定的行使探望权利的方式、时间的确定 413

96．《婚姻法》第42条规定的“适当帮助”的确定 418

97．《婚姻法》第46条规定的无过错方有权请求损害赔偿的数额的确定 420

第二章 继承法与自由裁量规范 424

98．《继承法》第7条规定的“情节严重”的认定 424

99．《继承法》第12条关于是否已尽主要赡养义务的认定 425

100．关于《继承法》第14条规定的可以分给适当遗产的适用与认定 427

101．《继承法》第19条规定的必要遗产份额的适用 430

第三章 建筑法与自由裁量规范 433

102．关于是否属于“肢解”建筑工程的判断 433

103．建筑物合理使用寿命的判断 438

第四章 城市房地产管理法与自由裁量规范 442

104．处理闲置土地使用权的例外 442

105．《城市房地产管理法》中强制性规范的识别标准 444

第五章 农村土地承包法与自由裁量规范 448

106．农村集体经济组织成员资格的确定 448

107．《农村土地承包法》规定的承包经营权是否可继承 455

第六章 产品质量法与自由裁量规范 458

108．《产品质量法》第26条“不存在危及人身、财产安全的不合理的危险”、第41条以及《侵权责任法》第41条“产品存在缺陷”的认定 458

109．如何理解《产品质量法》第26条第2款、第40条第1款中“具备产品应当具备的使用性能”的含义 465

110．《产品质量法》第27条第1款中“在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期”如何理解 468

111．《产品质量法》第41条“投入流通”的认定 471

第七章 消费者权益保护法与自由裁量规范 473

112．《消费者权益保护法》第2条规定的“生活消费需要”以及第48条、第49条规定的“消费者”的界定 473

113．《消费者权益保护法》第10条“强制交易行为”的判断 477

114．《消费者权益保护法》第19条规定的“引人误解的虚假宣传”的判断 479

115．《消费者权益保护法》第49条规定的“欺诈行为”的认定 483

第八章 食品安全法与自由裁量规范 487

116．《食品安全法》关于销售者销售明知是不符合食品安全标准的食品的判断 487

第九章 劳动法与自由裁量规范 489

117．《劳动法》及《劳动合同法》规定的劳动者“不能胜任工作”的判断 489

118．《劳动法》第26条、《劳动合同法》第40条中以客观情况发生重大变化致使原劳动合同无法履行而解除劳动合同的适用 493

119．《劳动法》第44条、《劳动合同法》第31条、第62条、第85条关于加班费的计算标准 495

120．《劳动合同法》第26条规定的“欺诈、胁迫或者乘人之危”的判新 500

121．《劳动合同法》第37条规定的劳动者履行通知义务的认定 505

122．《劳动合同法》第38条规定的“未及时足额支付劳动报酬”的判断 507

123．《劳动合同法》第41条规定的“同等条件”的判断 511

124．劳务派遣单位与用工单位对劳动者的连带责任如何承担 512

125．《劳动合同法》第85条规定的加付赔偿金的具体标准 514

第十章 道路交通安全法与自由裁量规范 517

126．《道路交通安全法》规定的“第三者”的确定 517

第六编 民事程序法与自由裁量规范 523

127．《民事诉讼法》第18、19、20条对中级、高级、最高人民法院管辖自己辖区内有“重大影响”的案件的判断 523

128．《民事诉讼法》第44条规定的审判人员“与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的”的认定 524

129．《民事诉讼法》第200条“新的证据”的判断 526

130．《民事诉讼法》第200条“基本事实缺乏证据证明”、“主要证据”的认定 530

131．《民事诉讼法》第200条第1款第（9）项规定的“剥夺当事人辩论权利”的判断 532

132．《民事诉讼证据规定》第7条的具体运用 536

133．《民事诉讼证据规定》第68条关于特定取证手段是否“侵害他人合法权益”的认定 540

134．《民事诉讼证据规定》第73条第1款规定的高度盖然性优势证明标准的认定 542

参考书目 547

缩略语对照表 551